RÅ 2009 not 171

Sökord Fåmansföretag - sedan andelarna i ett fåmansföretag avyttrats och kapitalvinsten tjänstebeskattats genomfördes en s.k. omvänd fusion varefter andelarna avyttrades på nytt, vid beräkning av det belopp som då skulle tas upp som inkomst av tjänst fick beaktas den tidigare tjänstebeskattade kapitalvinsten (förhandsbesked) · Förhandsbesked, skatter - Inkomstskatt - sedan andelarna i ett fåmansföretag avyttrats och kapitalvinsten tjänstebeskattats genomfördes en s.k. omvänd fusion varefter andelarna avyttrades på nytt, vid beräkning av det belopp som då skulle tas upp som inkomst av tjänst fick beaktas den tjänstebeskattade kapitalvinst som uppkommit vi den tidigare avyttringen · Skatteflykt - skatteflyktslagen ansågs inte tillämplig - på ett förfarande som innebar att andelarna i ett fåmansföretag avyttrades och kapitalvinsten tjänstebeskattades varefter andelarna efter en s.k. omvänd fusion avyttrades på nytt och den tidigare tjänstebeskattade kapitalvinsten fick beaktas vid beräkning av det belopp som skulle tas upp som inkomst av tjänst vid den senare avyttringen (förhandsbesked)

Not 171. Överklagande av Skatteverket av ett förhandsbesked ang. inkomstskatt. - I en ansökan om förhandsbesked uppgav makarna A.A. och B.A. (aktieägarna) bl.a. följande. De äger samtliga andelar i A:s Förvaltnings AB, härefter Förvaltning. Andelarna är kvalificerade enligt 57 kap. 4 § inkomstskattelagen (1999:1229), IL. Förvaltning äger samtliga andelar i A:s Advokat AB, härefter Advokat AB. Advokat AB bedriver advokatverksamhet. - A.A. är bolagsman i C:s Advokatbyrå HB. Handelsbolaget är ett servicebolag åt Advokat AB och andra självständiga aktiebolag som bedriver advokatverksamhet. Handelsbolaget har också periodvis viss juristverksamhet i form av biträdande jurister. - Fusionsförfarande har inletts innebärande att Förvaltning genom nedströms (omvänd) fusion går upp i Advokat AB. Fusionen beräknas verkställas under beskattningsåret 2008. För aktieägarna är det fråga om ett andelsbyte enligt definitionen i 48 a kap. 2 § IL. Andelarna i Förvaltning avyttras till Advokat AB för en marknadsmässig ersättning i form av andelar i Advokat AB. Villkoren i 48 a kap. 5-8 §§ IL är uppfyllda. Ingen ersättning utgår i pengar. Ingen omedelbar beskattning kommer i fråga. I stället gäller framskjuten beskattning och mottagna andelar i Advokat AB ska anses förvärvade för en ersättning som motsvarar omkostnadsbeloppet för andelarna i Förvaltning, 48 a kap. 10 § IL. Upplysningsvis informeras här att Advokat AB, då Förvaltning genom den omvända fusionen avyttrar sina andelar i Advokat AB, kommer beskattas för marknadsvärdet av den fastighet de äger enligt bestämmelsen i 25 a § IL. - Sedan den omvända fusionen verkställts och Förvaltning upplösts avser aktieägarna att, under beskattningsåret 2008 eller 2009, överlåta sina andelar i Advokat AB till ett annat av dem helägt aktiebolag, X AB. Andelarna i X AB är kvalificerade enligt 57 kap. 4 § IL. Köpeskillingen kommer inte överstiga ett marknadsvärde. Betalning kommer att ske kontant och/eller med revers mot marknadsmässig ränta. - Anledningen till att aktieöverlåtelsen föregås av en nedströms fusion är att aktieägarna ser ett mervärde i att fortsätta driva verksamheten i samma bolag som tidigare. Mot uppdragsgivare och avtalsparter vill man kunna visa att verksamhet har bedrivits under flera år. Man slipper administrera byte av organisationsnummer/part i befintliga avtal, hos banker, försäkringsbolag etc. Uppdragsgivare fortsätter få brev, skrivelser, fakturor från samma juridiska person som tidigare. Samtidigt elimineras risken att försumma att meddela någon om fusionen vilket skulle kunna uppfattas som arrogant av någon. Den som söker historia om bolaget kan hitta tidigare års årsredovisningar, information om styrelse m.m. Även tidigare har man avyttrat andelar i samband med nedströms fusion av lika anledning som nämns ovan. Den omvända fusionen görs uteslutande av affärsmässiga skäl. - I samband med överlåtelse av andelar i Advokat AB till X AB ska kapitalvinstberäkning göras. - Såväl vid andelsbytet i och med den omvända fusionen som vid försäljningen av Advokat AB till X AB kommer periodbeslut upprättas, skalbolagsdeklaration ges in och säkerhet ställas om Skatteverket så begär. Det kan alltså i svaret utgås från att skalbolagsbeskattningen enligt 49 a kap. IL inte är aktuell, 57 kap. 23 IL. - Kapitalvinsten ska till den del den överstiger det sparade utdelningsutrymmet tas upp i inkomstslaget tjänst, 57 kap. 21 § IL. En kapitalvinst ska inte tas upp i inkomstslaget tjänst till den del det skulle medföra att den skattskyldige och närstående under avyttringsåret och de fem föregående beskattningsåren från ett företag sammanlagt i inkomstslaget tjänst tagit upp högre belopp än som motsvarar 100 inkomstbasbelopp, 57 kap. 22 § IL. - Fråga är nu hur stor del av kapitalvinsten som ska tas upp i inkomstslaget tjänst. - Det av aktieägarna helägda Förvaltning förvärvade 2005-12-09 samtliga andelar i Advokat AB från aktieägarna. Köpeskillingen översteg inte ett marknadsvärde. Aktieägarna beskattades då, inkomsttaxeringen 2006, för den kapitalvinst som uppstod. En fråga är om aktieägarna vid beräkning av det maximibelopp som ska beskattas i inkomstslaget tjänst vid en försäljning beskattningsåret 2008 får tillgodoräknas redan tjänstebeskattade belopp. - Aktieägarna uppbär lön och skattepliktig förmån från Advokat AB. - Aktieägarna hemställde om svar på följande frågor: