RÅ 2009 not 206

Sökord Förhandsbesked, skatter - inkomstskatt - fråga om beskattningstidpunkt och inkomstslag avseende aktier som vid förvärvet var förenade med vissa förfoganderättsinskränkningar · Inkomst av kapital - fråga om beskattningstidpunkt och inkomstslag avseende aktier som vid förvärvet var förenade med vissa förfoganderättsinskränkningar (förhandsbesked)

Not 206. Överklagande av P.B. m.fl. av förhandsbesked ang. inkomstskatt. - Ansökan om förhandsbesked och sökandenas frågor redovisades på följande sätt i Skatterättsnämndens beslut. Under år 2002 började sökandena, med undantag för A, att planera för att starta en egen verksamhet på kreditmarknaden och i samband därmed lämnade de sina dåvarande anställningar. I juni 2003 undertecknade de och en brittisk riskkapitalfond, X, en avsiktsförklaring att starta ett kreditmarknadsbolag. - I november samma år ingick dessa parter ett aktieägaravtal som innebär att de gemensamt ska äga aktierna i ett holdingbolag tillsammans med den i Norge hemmahörande styrelseordföranden i bolaget. Holdingbolaget ska via ytterligare ett holdingbolag helt eller nästan helt äga det bolag vari verksamheten ska bedrivas. Bolagen ifråga är svenska aktiebolag som förvärvades som s.k. lagerbolag. Under november månad anställdes sökandena i verksamhetsbolaget. Verksamheten startades i början av år 2004 efter att bolaget fått Finansinspektionens tillstånd att driva finansieringsrörelse. I anslutning därtill tecknade sökandena nyemitterade aktier i holdingbolaget, vilka betalades kontant i juli 2004, till samma pris per aktie som X betalat vid sitt förvärv. Sökandena gick också i begränsad omfattning i personlig borgen för bolagets upplåning. Det tidigare aktieägaravtalet ersattes av ett nytt avtal i juni 2004 . - När den sjätte sökanden, A, påbörjade sin anställning i verksamhetsbolaget i september 2004 erbjöds han att bli delägare i holdingbolaget. Han tillträdde aktieägaravtalet och tecknade nyemitterade aktier i bolaget månaden därpå till samma pris som övriga delägare betalat vid sina förvärv. Han betalade aktierna kontant påföljande månad. - Sedan dess äger X ca 75 procent av aktierna i holdingbolaget medan sökandena och styrelseordföranden i bolaget äger återstoden till i huvudsak lika delar. Alla aktier är av samma slag. Som förutsättning för förhandsbeskedet gäller vidare bl.a. att sökandena har alla de rättigheter som följer av aktiebolagslagen (2005:551) såsom rösträtt och rätt till utdelning samt att de uppbär marknadsmässig lön. - Beträffande aktieägaravtalet har sökandena uppgett bl.a. följande. Avtalet syftar till att bekräfta att delägarna är ense om att gemensamt bedriva och utveckla verksamheten mot ett bestämt mål, nämligen en försäljning eller börsnotering. Delägarna är bundna av avtalet t.o.m. utgången av år 2011 om inte en försäljning eller börsnotering sker dessförinnan. Avtalet innehåller vissa begränsningar i sökandenas möjligheter att förfoga över aktierna, bl.a. följande. Överlåtelse av aktier (utom till vissa närstående) kräver övriga ägares samtycke. X har dock rätt att fritt sälja upp till 50 procent av sina aktier till andra institutionella investerare. Övriga aktieägare har under vissa omständigheter rätt att köpa en delägares aktier för ursprungligt inköpspris om (i) en sökande själv slutar sin anställning (av annat skäl än att verksamhetsbolaget väsentligt brutit mot anställningsavtalet) eller (ii) verksamhetsbolaget säger upp anställningen på annan saklig grund (avtalsbrott) än arbetsbrist, t.ex. engagemang i konkurrerande verksamhet. Avtalet innehåller också vissa bestämmelser om frånträde av viss andel av aktierna för anskaffningspris vid dödsfall eller långvarig arbetsoförmåga som inträffar före utgången av år 2008, där andelen successivt minskar från 50 procent till 10 procent under åren 2004-2008. Sökandenas aktier är pantsatta som säkerhet för förpliktelserna enligt avtalet. - De inledande frågorna gäller dels hur och vid vilken tidpunkt värdeuppgång eller värdenedgång på aktierna räknat från den civilrättsliga förvärvstidpunkten (aktieteckningen) ska tas upp eller dras av (frågorna 1 och 2), dels hur utdelning ska beskattas (fråga 3). Som förutsättning för dessa frågor gäller att sökandena förvärvat sina aktier för marknadsmässigt pris. Vidare frågas huruvida svaren på frågorna 1-3 ändras om det av sökandena betalade förvärvspriset skulle bedömas understiga marknadsmässigt pris (fråga 4). - Sökandena anser att aktierna även i skattemässigt hänseende ska anses förvärvade av dem vid aktieteckningen vilket leder till att därefter uppkommen vinst eller förlust och utdelning på aktierna är hänförliga till inkomstslaget kapital oavsett om aktierna har förvärvats till marknadspris eller skulle bedömas ha förvärvats till ett lägre pris. - Skatteverkets inställning är att förfoganderättsinskränkningarna enligt aktieägaravtalet, bl.a. pantsättningen, är så långtgående att aktierna inte i något av fallen kan anses förvärvade förrän avtalet upphör vilket medför att värdeförändring och utdelning fram till den tidpunkten är hänförliga till inkomstslaget tjänst. -