Förslag till avgörande av generaladvokat Tamara Ćapeta föredraget den 7 april 2022

1 Originalspråk: engelska.

2 Ur dikten La primavera (Våren) av Grazia Deledda.

3 1926 blev Deledda (1871–1936) den första italienska kvinnan som tilldelades Nobelpriset i litteratur.

4 Kommissionens beslut (EU) 2017/1861 av den 29 juli 2016 om statligt stöd SA 33983 (2013/C) (ex 2012/NN) (ex 2011/N) – Italien – Ersättning till flygplatser på Sardinen för skyldighet att tillhandahålla allmännyttiga tjänster (SGEI) (EUT L 268, 2017, s. 1).

5 Domar av den 13 maj 2020, Volotea/kommissionen ( T-607/17, EU:T:2020:180) och den 13 maj 2020, Easyjet Airline/kommissionen ( T-8/18, EU:T:2020:182) (nedan kallade de överklagade domarna).

6 Ibid., punkterna 1–41 respektive 1–45.

7 Bolletino ufficiale della Regione autonoma della Sardegna, nr 12, 16 april 2010.

8 Se, till exempel, dom av den 1 juli 2008, Chronopost/Ufex m.fl. ( C-341/06 P och C-342/06 P, EU:C:2008:375, punkt 141 och där angiven rättspraxis).

9 Se dom av den 17 september 1980, Philip Morris Holland/kommissionen ( 730/79, EU:C:1980:209, punkt 11) (slutsatsen att konkurrensen anses snedvriden om en åtgärd lindrar den börda som åläggs ett stödmottagande företag och därmed stärker dess ställning i förhållande till konkurrerande företag). När det gäller den underordnade roll som kriterierna för snedvridning av konkurrensen och påverkan på den inre marknaden spelar i praktiken, inklusive det differentierade tillvägagångssättet när det gäller artikel 101 FEUF, se Soltész, U., Part II: Article 107 TFEU, i Säcker, F.J., Montag, F. (red.), European State Aid Law: A Commentary, Bloomsbury Publishing, London, 2016, punkterna 454, 489 och 490.

10 Se i detta sammanhang Merola, M. och Caliento F., Is the notion of aid broadening or shrinking over time, and if so, why? A subjective view on the rationale of the case law, i Parcu, L., Monti, G. och Botta, M., EU State Aid Law. Emerging Trends at the National and EU Level, Edward Elgar, Cheltenham, 2020, sidorna 46 till 48 (där det förklaras att kontrollen av statligt stöd har blivit ett styrinstrument för att övervaka medlemsstaternas ekonomiska politik).

11 Som generaladvokat Jacobs förklarade i sitt förlag till avgörande i målet PreussenElektra ( C-379/98, EU:C:2000:585, punkterna 114– 133).

12 Dom av den 16 maj 2002, Frankrike/kommissionen ( C-482/99, EU:C:2002:294, nedan kallad domen Frankrike/kommissionen, punkterna 51– 57).

13 I detta avseende konstaterar jag att den första och andra delen av den andra delen av den första grunden i mål C-331/20 P är riktad mot punkterna 69–98 i domen T-607/17, medan den tredje grunden i mål C-343/20 P är särskilt riktad mot punkterna 126, 127, 160 och 161 i domen T-8/18.

14 Vid flera tillfällen i den första och andra delen av den andra delen av den första grunden i mål C-331/20 P och den tredje grunden i mål C-343/20 P kritiserar klagandena även i generella termer olika faktiska bedömningar från tribunalens sida. Med hänsyn till domstolens behörighet vid överklagandet kan dessa argument inte tas upp till prövning.

15 Dom av den 14 februari 2019, Belgien och Magnetrol International/kommissionen ( T-131/16 och T-263/16, EU:T:2019:91).

16 Dom av den 28 mars 2019, Tyskland/kommissionen ( C-405/16 P, EU:C:2019:268).

17 Punkterna 52–56 i domen Frankrike/kommissionen. Såsom det erinrats om mer nyligen, i domen av den 2 mars 2021, Kommissionen/Italien m.fl. ( C-425/19 P, EU:C:2021:154, nedan kallad domen Kommissionen/Italien m.fl., punkterna 61 och 62), omfattar dessa särskilt [a]lla omständigheter som i det enskilda fallet pekar mot att myndigheterna är delaktiga eller att det är osannolikt att de inte är delaktiga i att en åtgärd vidtagits[, varvid å]tgärdens omfattning, dess innehåll och villkoren för dess genomförande [även ska] beaktas liksom om nämnda myndigheter inte alls har varit delaktiga i antagandet av åtgärden. Denna slutsats kan stödjas av bevis för att det offentliga företaget i fråga inte kunde fatta det ifrågasatta beslutet utan att ta hänsyn till myndigheternas krav eller riktlinjer, det offentliga företagets integration i den offentliga förvaltningens struktur, arten av dess verksamhet och hur denna bedrivs på marknaden under normala konkurrensvillkor i förhållande till privata aktörer, företagets rättsliga ställning eller omfattningen av den kontroll som utövas av de offentliga myndigheterna.

18 Eller, som Maxian Rusche, Micheau, Piffaut och Van de Casteele har kallat det, förekomsten av en rykande pistol. Se Faull, J., and Nikpay, A., (red.), The EU Law of Competition, 3rd ed., OUP, Oxford, 2014, punkt 17.33.

19 Se även dom av den 17 september 2014, Commerz Nederland ( C-242/13, EU:C:2014:2224, punkterna 31–33), dom av den 18 maj 2017, Fondul Proprietatea ( C-150/16, EU:C:2017:388, punkterna 18–20), och dom av den 23 november 2017, SACE och Sace BT/kommissionen ( C-472/15 P, ej publicerad, EU:C:2017:885, punkterna 34–36).

20 Se i detta avseende punkterna 67, 69 och 72 i domen kommissionen/Italien m.fl..

21 Min kursivering.

22 Dom av den 13 maj 2020, Volotea/kommissionen ( T-607/17, EU:T:2020:180, punkt 72, 75, 91 och 104), och dom av den 13 maj 2020, Easyjet Airline/kommissionen ( T-8/18, EU:T:2020:182, punkterna 96, 99 och 125).

23 Punkt 120 i domen Belgien och Magnetrol International/kommissionen.

24 Jag noterar att domen upphävdes efter överklagande, med tanke på att domstolen ansåg att just sådana metoder var en relevant indikator för att konstatera att det saknades en ytterligare genomförandeåtgärd i den mening som avses i artikel 1 d i förordning (EU) nr 2015/1589 av den 13 juli 2015 om tillämpningsföreskrifter för artikel 108 i fördraget om Europeiska unionens funktionssätt (EUT L 248, 24.9.2015, s. 9). Se punkt 112 i domen Belgien och Magnetrol International/kommissionen ( C-337/19 P, EU:C:2021:741, punkt 112).

25 Dom av den 13 maj 2020, Volotea/kommissionen ( T-607/17, EU:T:2020:180, punkterna 88–92), och av den 13 maj 2020, Easyjet Airline/kommissionen ( T-8/18, EU:T:2020:182, punkterna 121–125).

26 Ibid., punkterna 71 och 72 respektive 95 och 96.

27 Ibid., punkterna 94 och 98 respektive 129 till 132.

28 Dom av den 28 mars 2019, Tyskland/kommissionen ( C-405/16 P, EU:C:2019:268, punkt 73). Se i detta avseende även generaladvokaten Campos Sánchez-Bordona förslag till avgörande i målet Georgsmarienhütte m.fl. ( C-135/16, EU:C:2018:120, punkt 112).

29 Se, till exempel, dom av den 17 juli 2008, Essent Netwerk Noord m.fl. ( C-206/06, EU:C:2008:413, punkt 70), av den 19 december 2013, Association Vent De Colère! m.fl. ( C-262/12, EU:C:2013:851, punkt 21), och av den 13 september 2017, ENEA ( C-329/15, EU:C:2017:671, punkt 25).

30 Se särskilt dom av den 2 februari 1988, Kwekerij van der Kooy m.fl./kommissionen ( 67/85, 68/85 och 70/85, EU:C:1988:38, punkt 35), vilket det mer nyligen har erinrats om i dom av den 9 november 2017, kommissionen/TV2/Danmark ( C-656/15 P, EU:C:2017:836, punkt 45).

31 Se, särskilt, dom av den 13 mars 2001, PreussenElektra ( C-379/98, EU:C:2001:160, punkt 58), och av den 30 maj 2013, Doux Élevage and Coopérative agricole UKL-ARREE ( C-677/11, EU:C:2013:348, punkt 26).

32 Denna slutsats avser de delar av den första och andra delen av den andra delen av den första grunden i mål C-331/20 P och av den tredje grunden i mål C-343/20 P som kan tas upp till prövning.

33 En aspekt som tribunalen korrekt framhöll i sin dom av den 13 maj 2020, Volotea/kommissionen ( T-607/17, EU:T:2020:180, punkt 58).

34 Även om det har sin grund i andra omständigheter, och även om det har tagits upp av klagandena, är domen av den 25 juli 2018, kommissionen/Spanien m.fl. ( C-128/16 P, EU:C:2018:591), vägledande i detta hänseende. Där konstaterade domstolen att enbart det faktum att en fördel som beviljats en ekonomisk intresseorganisation i sin helhet överförs till medlemmarna inte automatiskt gör att organisationen upphör att vara stödmottagare i enlighet med stödordningen i fråga (ibid., punkterna 45 och 46).

35 Se kommissionens tillkännagivande om begreppet statligt stöd enligt artikel 107.1 i fördraget om Europeiska unionens funktionssätt (EUT C 262, 19.7.2016, s. 1), punkt 115.

36 Se särskilt dom av den 13 mars 2001, PreussenElektra ( C-379/98, EU:C:2001:160, punkt 62) (där det konstateras att en minskning av statens skatteintäkter är en oskiljaktigt förenad med den aktuella regleringen). Se även domar av den 17 mars 1993, Sloman Neptun ( C-72/91 och C-73/91, EU:C:1993:97, punkt 21), av den 1 december 1998, Ecotrade ( C-200/97, EU:C:1998:579, punkt 36), av den 17 juni 1999, Piaggio ( C-295/97, EU:C:1999:313, punkt 42) och av den 15 juli 2004, Pearle m.fl. ( C-345/02, EU:C:2004:448, punkt 36).

37 Kommissionens tillkännagivande om begreppet statligt stöd enligt artikel 107.1 i fördraget om Europeiska unionens funktionssätt (EUT C 262, 2016, s. 1), punkt 116.

38 Ibid.

39 Sådana verkliga sidoeffekter föreligger enbart på grund av en funktionell eller automatisk koppling till åtgärden i fråga, så att de följer naturligt av denna ordning eller för att dessa sidoeffekter är nödvändiga för att den verksamhet som stöds av denna ska fungera väl.

40 Se för ett liknande resonemang Nicolaides, P., State Aid Uncovered, Critical Analysis of Development in State Aid 2020, Lexxion, Berlin, 2021, sidorna 86 och 87.

41 Se dom av den 13 maj 2020, Volotea/kommissionen ( T-607/17, EU:T:2020:180), punkt 125) och av den 13 maj 2020, Easyjet Airline/kommissionen ( T-8/18, EU:T:2020:182, punkt 191).

42 Se dom av den 13 maj 2020, Easyjet Airline/kommissionen ( T-8/18, EU:T:2020:182, punkt 225).

43 Dessa argument läggs fram i den första och tredje delen av den första huvuddelen av den första grunden i mål C-331/20 P och i de två första grunderna i mål C-343/20 P och är riktade mot punkterna 122–145 i domen T-607/17 och punkterna 175–177 och 189–191 i domen T-8/18.

44 Se dom av den 5 juni 2012, kommissionen/EDF ( C-124/10 P, EU:C:2012:318, punkt 103) (Principen om en privat aktör är en av de faktorer som kommissionen är skyldig att beakta när den fastställer att det föreligger ett stöd och är därför inte ett undantag som endast är tillämpligt om en medlemsstat begär det). Se även dom av den 20 september 2017, kommissionen/Frucona Košice ( C-300/16 P, EU:C:2017:706, punkterna 23–25 och 29).

45 Kommissionens direktiv 80/723/EEG av den 25 juni 1980 om insyn i de finansiella förbindelserna mellan medlemsstater och offentliga företag (EGT L 195, 1980, s. 35), nu kodifierat i kommissionens direktiv 2006/111/EG av den 16 november 2006 om insyn i de finansiella förbindelserna mellan medlemsstater och offentliga företag samt om finansiell insyn inom vissa företag (EUT L 318, 2006, s. 17).

46 Piernas López, J.J., The Concept of State Aid Under EU Law: From Internal market to competition and beyond, Oxford University Press, Oxford, 2015, s. 78.

47 Se Tillämpning av artiklarna 92 och 93 på offentliga myndigheters innehav av bolagskapital (Europeiska gemenskapernas officiella tidning, 9-1984), sidorna 28 och 93–95.

48 Se, i detta avseende, Belgiens argumentation i punkt 9 i dom av den 10 juli 1986, Belgien/kommissionen ( 40/85, EU:C:1986:305, punkt 9), där det hävdades att om regionen Vallonien förbjöds att delta i kapitalökningen i ett företag skulle detta leda till att staten diskriminerades i förhållande till privata aktieägare i samma företag.

49 Såsom framgår av domstolens tidiga domar om den liknande regeln i artikel 4 c i Europeiska kol- och stålfördraget kan förekomsten av en fördel inte uteslutas om inte avkastningen alltid motsvarar utgiftsbeloppet. Se, till exempel, dom av den 23 februari 1961, De Gezamenlijke Steenkolenmijnen in Limburg/Höga myndigheten ( 30/59, EU:C:1961:2, s. 31).

50 Se, till exempel, Andra rapporten om konkurrenspolitiken, som bifogats den sjätte allmänna rapporten om gemenskapernas verksamhet (Byrån för Europeiska gemenskapernas officiella publikationer, 1973), punkt 124, där begreppet statskapitalism används.

51 Se, till exempel, kommissionens tillkännagivande om begreppet statligt stöd enligt artikel 107.1 i fördraget om Europeiska unionens funktionssätt (EUT C 262, 2016, s. 1), punkt 73: Unionens rättsordning är neutral vad gäller egendomsordningen ... och fråntar på inget sätt medlemsstaterna deras rätt att agera som ekonomiska aktörer. Se även Hancher, L., Ottervanger, T. och Slot, P.J., EU State Aid, Sweet and Maxwell, London, 2021, s. 96 och förslag till avgörande av generaladvokaten Szpunar i målet kommissionen/FIH Holding och FIH Erhvervsbank ( C-579/16 P, EU:C:2017:911, punkt 34).

52 Se dom av den 24 januari 2013, Frucona Košice/kommissionen ( C-73/11 P, EU:C:2013:32, punkt 71), och dom av den 6 mars 2018, kommissionen/FIH Holding och FIH Erhvervsbank ( C-579/16 P, EU:C:2018:159, punkt 46 och där angiven rättspraxis).

53 Dom av den 5 juni 2012 ( C-124/10 P, EU:C:2012:318).

54 Ibidem, punkt 81 (min kursivering). Detta fall måste dock ses i sitt sammanhang, där den franska staten faktiskt var ägare till Électricité de France (EDF). Domstolens uttalande att när det gäller offentliga företag görs bedömningen av om det föreligger en fördel genom att tillämpa kriteriet avseende en privat investerare (ibid., punkt 78) kan därför inte tolkas som att detta test endast är tillämpligt i sådana situationer.

55 Dom av den 17 december 2008, Ryanair/kommissionen ( T-196/04, EU:T:2008:585, punkt 85) (min kursivering). I det fallet var dock staten ägare till den stödmottagande flygplatsen, på samma sätt som i domen av den 5 juni 2012, kommissionen/EDF ( C-124/10 P, EU:C:2012:318). I samma anda, se även dom av den 11 september 2012, Corsica Ferries France/kommissionen ( T-565/08, EU:T:2012:415, punkt 79), som bekräftats i överklagande i dom av den 4 september 2014, SNCM och Frankrike/Corsica Ferries France ( C-533/12 P och C-536/12 P, EU:C:2014:2142).

56 Kommissionens tillkännagivande om begreppet statligt stöd enligt artikel 107.1 i fördraget om Europeiska unionens funktionssätt (EUT C 262, 2016, s. 1), punkt 77.

57 I samma anda, se Kohler, M., New Trends Concerning the Application of the Private Investor Test, European State Aid Law Quarterly, 2011, vol. 10(1), s. 21–33.

58 Se dom av den 2 juli 1974, Italien/kommissionen ( 173/73, EU:C:1974:71, punkt 13), dom av den 29 februari 1996, Belgien/kommissionen ( C-56/93, EU:C:1996:64, punkt 79), och dom av den 5 juni 2012, kommissionen/EDF ( C-124/10 P, EU:C:2012:318, punkt 77).

59 Se, till exempel, dom av den 22 november 2007, Spanien/Lenzing ( C-525/04 P, EU:C:2007:698), punkt 2, där punkt 27 i den i det målet överklagade domen citeras) (uppskjutande av socialförsäkringsavgifter), dom av den 14 september 2004, Spanien/kommissionen ( C-276/02, EU:C:2004:521, punkt 13) (utebliven betalning av skatter och socialförsäkringsavgifter), dom av den 21 mars 2013, kommissionen/Buczek Automotive ( C-405/11 P, ej publicerad, EU:C:2013:186, punkt 2, citerar punkt 14 i domen under överklagande i det målet) (avstående från offentlig skuld), dom av den 20 september 2017, kommissionen/Frucona Košice ( C-300/16 P, EU:C:2017:706, punkt 2, citerar punkt 25 av domen under överklagande i det målet) (nedsättning av skatteskuld), och dom av den 11 juli 2002, Hamsa/kommissionen ( T-152/99, EU:T:2002:188, punkt 10) (efterskänkning av offentlig skuld),.

60 Dom av den 5 juni 2012, kommissionen/EDF ( C-124/10 P, EU:C:2012:318, punkterna 17 och 21).

61 Dom av den 17 december 2008, Ryanair/kommissionen ( T-196/04, EU:T:2008:585, punkt 15).

62 Se dom av den 14 september 1994, Spanien/kommissionen ( C-278/92–C-280/92, EU:C:1994:325, punkt 22), och dom av den 28 januari 2003, Tyskland/kommissionen ( C-334/99, EU:C:2003:55, punkt 134). Se även Kohler, M., New Trends Concerning the Application of the Private Investor Test, European State Aid Law Quarterly, 2011, vol. 10(1), sidorna 21–33, på s. 26.

63 Poängen är att endast de kostnader och fördelar som kan förväntas vara relevanta för en marknadsaktör kan beaktas vid bedömningen av om en sådan hypotetisk aktör skulle agera på samma sätt som staten.

64 Huruvida det berörda företaget verkligen skulle kunna förhandla fram ett uppskov med lånet på samma eller liknande villkor som det som staten beviljade är en fråga som rör tillämpningen av principen. Det rör sig inte om en fråga om huruvida denna princip är tillämplig.

65 När det gäller metoderna för att fastställa att principen om en investerare i en marknadsekonomi efterlevs, se Robins, N. och Puglisi, L., The market economy operator principle: an economic role model for assessing economic advantage, i Hancher, L. och Piernas Lopez, J.J., (red.) Research handbook on European State Aid Law, Edward Elgar, Cheltenham, 2021, sidorna 15–39, på s. 21 och följande sidor.

66 Domar av den 13 maj 2020, Volotea/kommissionen ( T-607/17, EU:T:2020:180, punkterna 118, 119 och 127) och 13 maj 2020, Easyjet Airline/kommissionen ( T-8/18, EU:T:2020:182, punkterna 176, 177 och 193).

67 Ibid., punkterna 125 respektive 191.

68 Se exempelvis dom av den 10 december 2020, Comune di Milano/kommissionen ( C-160/19 P, EU:C:2020:1012, punkt 100 och där angiven rättspraxis).

69 Se, exempelvis, dom av den 11 november 2021, Autostrada Wielkopolska/kommissionen och Polen ( C-933/19 P, EU:C:2021:905, punkt 117).

70 Detta innebär att det krävs en mer ingående motivering av kommissionen än vad som gäller för rättsakter med allmän räckvidd, såsom förordningar. Se exempelvis domar av den 15 april 2008, Nuova Agricast ( C-390/06, EU:C:2008:224, punkt 79 och där angiven rättspraxis), och av den 10 september 2015, Fliesen-Zentrum Deutschland ( C-687/13, EU:C:2015:573, punkterna 76–78 och där angiven rättspraxis).

71 Dom av den 6 oktober 2021, World Duty Free Group och Spanien/kommissionen ( C-51/19 P och C-64/19 P, EU:C:2021:793, punkt 71 och där angiven rättspraxis).

72 Den relevanta delen av skälet har följande lydelse: Trots bestämmelserna i lag 10/2010 har inte heller något anbudsförfarande genomförts för att välja ut flygbolag och finansiera aktivitetsplanerna. Flygplatsoperatörerna offentliggjorde meddelanden på sina respektive webbplatser och valde ut det bästa anbudet, vilket innebär att det finansiella stödet till flygbolagen inte följde ett öppet upphandlingsförfarande. Följaktligen skulle inte förekomsten av en fördel ha kunnat uteslutas även om ett korrekt upphandlingsförfarande hade genomförts för att välja ut flygbolag.

73 Domar av den 13 maj 2020, Volotea/kommissionen ( T-607/17, EU:T:2020:180, punkt 131–145) och av den 13 maj 2020, Easyjet Airline/kommissionen ( T-8/18, EU:T:2020:182, punkt 198–211).

74 Även om ett anbudsförfarande inte alltid är nödvändigt för att utesluta förekomsten av stöd. Se dom av den 24 oktober 2013, Land Burgenland m.fl./kommissionen ( C-214/12 P, C-215/12 P och C-223/12 P, EU:C:2013:682, punkt 93 och där angiven rättspraxis). Likaså kommissionens tillkännagivande om begreppet statligt stöd enligt artikel 107.1 i fördraget om Europeiska unionens funktionssätt (EUT C 262, 19.7.2016, s. 1), punkt 97 och följande punkter.

75 Se för ett liknande resonemang domar av den 13 maj 2020, Volotea/kommissionen ( T-607/17, EU:T:2020:180, punkt 136), och av den 13 maj 2020, Easyjet Airline/kommissionen ( T-8/18, EU:T:2020:182, punkt 203). En liknande uppfattning uttrycks i dom av den 5 augusti 2003, P & O European Ferries (Vizcaya) och Diputación Foral de Vizcaya/kommissionen ( T-116/01 och T-118/01, EU:T:2003:217, punkt 121).

76 Detta är vad jag anser att tribunalen försökte fastställa i sin dom av den 28 januari 1999, BAI/kommissionen ( T-14/96, EU:T:1999:12, punkterna 73, 76 och 79).

77 Dom av den 13 maj 2020, Volotea/kommissionen ( T-607/17, EU:T:2020:180, punkt 139), och dom av den 13 maj 2020, Easyjet Airline/kommissionen ( T-8/18, EU:T:2020:182, punkt 206).