Förslag till avgörande av generaladvokat Maciej Szpunar föredraget den 17 juli 2014

1 Originalspråk: franska.

2 Ramavtalet som ingicks den 18 mars 1999 (nedan kallat ramavtalet), återfinns som bilaga till rådets direktiv 1999/70/EG av den 28 juni 1999 om ramavtalet om visstidsarbete undertecknat av EFS, UNICE och CEEP (EGT L 175, s. 43).

3 Rådets direktiv av den 14 oktober 1991 om arbetsgivares skyldighet att upplysa arbetstagarna om de regler som är tillämpliga på anställningsavtalet eller anställningsförhållandet (EGT L 288, s. 32; svensk specialutgåva, område 5, volym 5, s. 97).

4 Då Immacolata Racca blev fast anställd under förfarandet i enlighet med avanceringen på den permanenta reservlistan som avses i artikel 401 lagstiftningsdekret nr 297/1994, ändrade hon den ursprungliga talan och yrkade att få tillgodoräkna sig sin tjänstetid fullt ut och ersättning för den skada hon åsamkats.

5 I motsats till vad Corte suprema di cassazione (Högsta kassationsdomstolen) slog fast i dom nr 10127/12.

6 I förevarande mål ansåg den italienska regeringen att artikel 5.4 bis i lagstiftningsdekret nr 368/2001, i vilken det föreskrivs att på varandra följande visstidsanställningskontrakt som överskrider 36 månader ska omvandlas till tillsvidareanställningskontrakt, var tillämplig på den offentliga sektorn. Se beslut Affatato (C‑3/10, EU:C:2010:574, punkt 48).

7 Vad gäller den aspekten av frågan utgår den hänskjutande domstolen från en annan förutsättning, nämligen att den nationella rätten skulle kunna tolkas så att artikel 5.4 bis i lagstiftningsdekret nr 368/2001, i vilket det föreskrivs att på varandra följande visstidsanställningskontrakt som överstiger 36 månader ska omkvalificeras till tillsvidareanställningskontrakt, är tillämplig på den offentliga sektorn, inklusive skolan. Se fotnot 5 i detta förslag.

8 Den hänskjutande domstolen uppgav att i dom nr 10127/12 uteslöt Corte di cassazione att artikel 5.4 bis i lagstiftningsdekret nr 368/2001 var tillämpligt på den offentliga sektorn, inklusive skolan, och i huvudsak att yttrandena i målet Affatato därmed inte motsvarade verkligheten (se beslut Affatato, EU:C:2010:574, punkt 48).

9 Se, för ett liknande resonemang, dom Dietz (C‑435/93, EU:C:1996:395, punkt 39), dom Thibault (C‑136/95, EU:C:1998:178, punkt 21), och Bouanich (C‑265/04, EU:C:2006:51, punkt 51).

10 Dom Inter-Environnement Wallonie och Terre wallonne (C‑41/11, EU:C:2012:103, punkt 35).

11 Dom Rosado Santana (C‑177/10, EU:C:2011:557, punkt 32).

12 Dom Azienda Agro-Zootecnica Franchini och Eolica di Altamura (C‑2/10, EU:C:2011:502, punkt 35 och där angiven rättspraxis).

13 Jag måste framhålla att det redogjordes på ett ganska förvirrande sätt i Tribunale di Napolis beslut om hänskjutande.

14 Det framgår av handlingarna att begreppet statlig skola ska förstås så att kommunal skola inte omfattas.

15 Se artikel 399.1 i lagstiftningsdekret nr 297/1994 samt artikel 401.1 och 401.2 lagstiftningsdekret nr 297/1994.

16 Se artikel 4.1 i lag nr 124/1999.

17 Av handlingarna i målet framgår att nya uttagningsförfaranden organiserades år 2012.

18 Det framgår av kommissionens skrivelser att kommissionen hade påbörjat ett fördragsbrottsförfarande för att Republiken Italien inte hade antagit lämpliga åtgärder för att förebygga missbruk av på varandra följande visstidsanställningskontrakt inom skolsektorn.

19 Dom Adeneler m.fl. (C‑212/04, EU:C:2006:443, punkt 56), dom Angelidaki m.fl. (C‑378/07‑C‑380/07, EU:C:2009:250, punkt 114 och 166), beslut Koukou (C‑519/08, EU:C:2009:269, punkt 71), dom Sorge (C‑98/09, EU:C:2010:369, punkt 30 och 31), dom Gavieiro Gavieiro och Iglesias Torres (C‑444/09 och C‑456/09, EU:C:2010:819, punkt 39), och dom Della Rocca (C‑290/12, EU:C:2013:235, punkt 34).

20 Enligt klausul 3 i nämnda ramavtal är en visstidsanställd en person som har ett anställningskontrakt eller ett anställningsförhållande som ingåtts direkt mellan en arbetsgivare och en arbetstagare och vars längd fastställts på grundval av objektiva kriterier som att det gäller fram till ett visst datum, till dess en viss uppgift har utförts eller med anledning av en särskild händelse.

21 Dom Adeneler m.fl. (EU:C:2006:443, punkt 56) och Della Rocca (EU:C:2013:235, punkt 34).

22 Enligt klausul 2.2 i ramavtalet har medlemsstaterna och/eller arbetsmarknadens parter möjlighet att endast besluta att ramavtalet inte ska gälla inledande yrkesutbildning och lärlingsutbildningoch anställningskontrakt eller anställningsförhållanden som har ingåtts inom ramen för särskild offentlig eller offentligt finansierad utbildning, integrering och program för yrkesomskolning. Dom Adeneler m.fl. (EU:C:2006:443, punkt 57), och Della Rocca (EU:C:2013:235, punkt 35).

23 Dom Del Cerro Alonso (C‑307/05, EU:C:2007:509, punkt 26).

24 Dom Adeneler m.fl. (EU:C:2006:443, punkt 63), dom Impact (C‑268/06, EU:C:2008:223, punkt 88), och Angelidaki m.fl. (EU:C:2009:250, punkt 73). De flesta nya arbetstillfällen som skapats inom unionen på senare år (även före krisen) var visstidsanställningar och andra icke-traditionella anställningsformer. Se kommissionens meddelande till Europaparlamentet, rådet, Europeiska ekonomiska och sociala kommittén samt Regionkommittén av den 18 april 2012, Att skapa förutsättningar för en återhämtning med ökad sysselsättning (KOM(2012) 173 slutlig, s. 12).

25 I punkt 6 i de allmänna övervägandena i ramavtalet anges att tillsvidareanställning är det generella anställningsförhållandet och förbättrar arbetstagarnas livskvalitet och ökar prestationer i arbetet.

26 Dom Mangold (C‑144/04, EU:C:2005:709, punkt 64). Domstolen har även slagit fast att det framgår av andra stycket i inledningen till ramavtalet och av punkt 8 i de allmänna övervägandena att det endast är under vissa omständigheter som visstidsanställningar kan svara mot såväl arbetsgivares som arbetstagares behov. Se beslut Vassilakis m.fl. (C‑364/07, EU:C:2008:346, punkt 83).

27 Se generaladvokaten Poiares Maduros förslag till avgörande i målet Marrosu och Sardino (C‑53/04, EU:C:2005:569, punkt 29).

28 Dom Marrosu och Sardino (C‑53/04, EU:C:2006:517, punkterna 44 och 50) och, nyligen, Márquez Samohano (C‑190/13, EU:C:2014:146, punkt 42).

29 C‑586/10, EU:C:2012:39. Beträffande förevarande dom se kommentar av Robin-Olivier, S., och Rémy, P., La protection des travailleurs atypiques est-elle en régression? Double réflexion sur l’arrêt Kücük de la Cour de justice, Revue de droit de travail (2013), s. 645.

30 Se, för ett liknande resonemang, dom Adeneler m.fl. (EU:C:2006:443, punkt 69), dom Angelidaki m.fl. (EU:C:2009:250, punkt 97), och dom Kücük (EU:C:2012:39, punkt 27).

31 Dom Adeneler m.fl. (EU:C:2006:443, punkt 71) och Kücük (EU:C:2012:39, punkt 28).

32 Dom Kücük (EU:C:2012:39, punkt 30).

33 Ibidem, punkt 31.

34 Se, för ett liknande resonemang, ibidem, punkterna 34 och 36.

35 Ibidem, punkterna 39 och 40.

36 Exempelvis den omständigheten att skolsektorn har många anställda för vilka tillfälliga vikarier är nödvändiga.

37 A system in which permanent jobs are done by individual temporary agents, who are replaced by other individual temporary agents, contravenes the framework agreement, in the letter of the law and in the spirit of the law. Employers cannot take the easy route of employing successive temporary personnel for permanent jobs. Besides, such a system is contrary to the principle that employment should be on the basis of an indeterminate period and that it is only possible to offer temporary contracts if there are objective reasons, Blanpain, R., European Labour Law, tolfte upplagan, Wolters Kluwer, 2010, s. 472.

38 Min kursivering. Med stöd av förevarande bestämmelser kan nämligen flera olika slags visstidsanställningskontrakt ingås mellan myndigheten och lärarna: (i) Årliga vikariat för att täcka en rättsligbrist, avseende lediga och vakanta tjänster, det vill säga som inte är tillsatta med någon tillsvidareanställd, vilka löper ut vid skolårets slut (31 augusti). (ii) Tillfälliga vikariat för att täcka en faktisk brist, avseende tjänster som inte är vakanta men som likväl är lediga, vilka löper ut när den pedagogiska verksamheten upphör (30 juni). (iii) Slutligen finns det även tillfälliga vikariat, eller korttidsvikariat, som används i övriga fall, vilka gäller fram till dess att det behov som de ska täcka har upphört.

39 Se generaladvokaten Jääskinens förslag till avgörande i målet Jansen (C‑313/10, EU:C:2011:593, punkt 35).

40 Dom Angelidaki m.fl. (EU:C:2009:250, punkt 80) och dom Kücük (EU:C:2012:39, punkt 48).

41 Se ovan punkt 51.

42 Dom Angelidaki m.fl. (EU:C:2009:250, punkt 96) och Kücük (EU:C:2012:39, punkt 27). Såsom berättigat socialpolitiskt mål nämner domstolen åtgärder för att skydda kvinnor vid graviditet och moderskap och åtgärder för att kvinnor och män ska kunna förena sina åtaganden i arbetsliv och familjeliv (dom Kücük EU:C:2012:39, punkt 33).

43 Även om det i artikel 36.5 i lagstiftningsdekret nr 165/2001 i teorin föreskrivs att en arbetstagare inom den offentliga sektorn som rättsstridigt har rekryterats för en begränsad tid och som lider en skada kan få ersättning, är det enligt Tribunale di Napoli inte möjligt för arbetstagaren att få någon ersättning. Corte suprema di cassazione har nämligen i dom nr 10127/12 slagit fast att förevarande bestämmelse inte var tillämplig om ett visstidsanställningskontrakt hade överskridit den övre tidsgränsen på 36 månader, eftersom rekryteringen för en begränsad tid hade skett i enlighet med lagstiftningen och att felet inte avsåg hur arbetet utfördes. Corte di cassazione slog även fast att en arbetstagare som rättsstridigt hade rekryterats för en begränsad tid inte hade lidit någon skada om arbetstagaren hade erhållit lön i enlighet med kontraktet och om arbetstagaren inte vara ovetande om att kontraktet var ogiltigt.

44 Se generaladvokaten Poiares Maduros förslag till avgörande i målet Marrosu och Sardino (EU:C:2005:569, punkt 30).

45 Se, bland annat, dom Vassallo (C‑180/04, EU:C:2006:518, punkt 38 och där angiven rättspraxis).

46 Se, bland annat, dom Angelidaki m.fl. (EU:C:2009:250, punkterna 160–166).

47 Den italienska regeringen har anfört att den nationella rätten kan erbjuda sådana lösningar, vilket skriftliga yttranden från vissa av sökandena i de nationella målen tycks bekräfta genom att hänvisa till det nya lagdekretet nr 104 av den 12 september 2013. Enligt dessa, kan det enligt lagdekretet bli möjligt för de arbetstagare inom skolsektorn som arbetat ihop en tjänsteperiod som överstiger 36 månader att tillsvidareanställas under perioden 2014–2016.

48 I dom Scattolon (C‑108/10, EU:C:2011:542, punkt 84) och dom Carratù (C‑361/12, EU:C:2013:830, punkt 49), uppgav domstolen att med hänsyn till de andra svaren i dessa mål, saknades anledning att besvara den fjärde respektive den sjätte tolkningsfrågan i dessa mål, vilka hade formulerats på ett liknande sätt som den sjunde frågan i målen C‑61/13 och C–62/13.