Endast de franska och nederländska texterna är giltiga
EUROPEISKA KOMMISSIONEN HAR ANTAGIT DETTA BESLUT
med beaktande av fördraget om Europeiska unionens funktionssätt, särskilt artikel 108.2 första stycket,
med beaktande av avtalet om Europeiska ekonomiska samarbetsområdet, särskilt artikel 62.1 a,
efter att i enlighet med nämnda artiklar ha givit berörda parter tillfälle att yttra sig och med beaktande av dessa synpunkter, och
HÄRIGENOM FÖRESKRIVS FÖLJANDE.
Artikel 1
Den ordning för skattelättnader vid överskjutande vinst som grundar sig på artikel 185.2 b i 1992 års lag om inkomstskatt och som ligger till grund för Belgiens utfärdande av förhandsbesked till förmån för belgiska dotterbolag till multinationella företagskoncerner, varigenom Belgien beviljar dessa bolag ett undantag från bolagsskatten för en del av deras vinst, utgör stöd i den mening som avses i artikel 107.1 i EUF-fördraget som är oförenligt med den inre marknaden, och har genomförts olagligen av Belgien i strid med artikel 108.3 i EUF-fördraget.
Artikel 2
1. Belgien ska återkräva det oförenliga och olagliga stöd som avses i artikel 1 från mottagarna av detta stöd.
2. Alla belopp som ännu inte återbetalats av stödmottagarna efter det återkrav som beskrivs i punkt 1 ska återkrävas från den företagskoncern som stödmottagaren ingår i.
3. De stöd som ska återkrävas ska innefatta ränta från och med den dag då stöden ställdes till stödmottagarnas förfogande till och med den dag då de har återbetalats.
4. Räntan på de belopp som ska återkrävas ska beräknas som sammansatt ränta enligt kapitel V i förordning (EG) nr 794/2004.
5. Belgien ska avbryta den stödåtgärd som avses i artikel 1 och upphöra med alla kvarstående betalningar inom ramen för nämnda stödåtgärd från och med den dag då detta beslut antas.
6. Belgien ska avvisa alla ansökningar om förhandsbesked som lämnas in till enheten för förhandsbesked och som rör det stöd som avses i artikel 1, eller som ännu är oavgjorda den dag då detta beslut antas.
Artikel 3
1. Återkravet av det i artikel 1 nämnda beviljade stödet ska ske omedelbart och effektivt.
2. Belgien ska säkerställa att detta beslut genomförs fullt ut inom fyra månader från delgivningen av beslutet.
Artikel 4
1. Inom två månader efter den dag då detta beslut har delgivits ska Belgien lämna följande uppgifter till kommissionen:
a) Förteckningen över de stödmottagare som avses i artikel 1 och det totala belopp som var och en av dessa har mottagit.
b) Det totala belopp (kapital och räntor) som ska återkrävas från varje stödmottagare.
c) En detaljerad beskrivning av de åtgärder som redan har vidtagits eller som planeras för att rätta sig efter detta beslut
d) Handlingar som visar att stödmottagarna har anmodats att betala tillbaka stödet.
2. Belgien ska informera kommissionen om hur de nationella åtgärderna för att verkställa detta beslut fortskrider fram till dess att det beviljade stöd som avses i artikel 1 är helt återbetalt. På kommissionens begäran ska Belgien omedelbart överlämna all information om vilka åtgärder som har vidtagits och som planeras för att följa beslutet. Belgien ska även lämna detaljerade uppgifter om de stöd- och räntebelopp som redan återkrävts av stödmottagarna.
Artikel 5
Detta beslut riktar sig till Konungariket Belgien.
1 EUT C 188, 5.6.2015, s. 24.
2 Se fotnot 1.
3 Se punkt 30 i Belgiens synpunkter av den 29 maj 2015 avseende beslutet om att inleda förfarandet, enligt vilken termen fristående innebär att företaget inte ingår i en multinationell koncern med närstående företag.
4 Se särskilt Belgiens synpunkter av den 29 maj 2015 på beslutet om att inleda förfarandet, punkterna 39 och 40.
5 Se Belgiens synpunkter av den 29 maj 2015 på beslutet om att inleda förfarandet, punkt 30.
6 Se ordlistan till OECD:s riktlinjer för internprissättning: Två företag är oberoende av varandra om de inte är närstående.
7 I vissa fall har kommissionen noterat att de bolag som valts ut som jämförbara inom ramen för den jämförande studien inte är fristående företag som anses vara liknande, utan holdingbolag eller moderbolag som anses vara liknande, det vill säga en koncern som valts ut på grundval av konsoliderad information.
8 Avkastningen på försäljningen är den indikator för vinstnivån som vanligtvis används för att fastställa det belgiska dotterbolagets skattebas.
9 Earnings Before Interest and taxes, det vill säga vinst före skatt och finansieringskostnader.
10 Profit before tax, det vill säga vinst före skatt.
11 Lagen av den 24 december 2002 om ändring av ordningen för företag i fråga om inkomstskatt och införande av ett system för förhandsbesked i skattefrågor, Moniteur Belge nr 410, andra utgåvan, 31 december 2002, s. 58817.
12 Se skälen 44 och 45.
13 Lagen av den 21 juni 2004 om ändring av 1992 års lag om inkomstskatt och lagen av den 24 december 2002 om ändring av ordningen för företag i fråga om inkomstskatt och införande av ett system för förhandsbesked i skattefrågor, offentliggjord i Moniteur belge den 9 juli 2004: http://www.ejustice.just.fgov.be/cgi/article_body.pl?language=fr&caller=summary&pub_date=04-07-09&numac=2004003278. Lagen trädde i kraft den 19 juli 2004.
14 Se avsnitt 2.3.2.
15 EGT L 225, 20.8.1990, s. 10.
16 DOK 51, 1079/001, belgiska deputeradekammaren, den 30 april 2004: http://www.lachambre.be/FLWB/pdf/51/1079/51K1079001.pdf
17 Granskning artikel för artikel, artikel 2: Begreppet armlängdsprincip infördes i skatterätten genom att en andra punkt lades till i artikel 185 i CIR 92. Denna punkt är baserad på artikel 9 i OECD:s modellavtal för skatter på inkomst och förmögenhet.
18 Den föreslagna bestämmelsen gör det möjligt att anpassa den belgiska lagstiftningen efter den internationellt vedertagna standarden.
19 Cirkulär nr Ci.RH.421/569.019 (AOIF 25/2006) av den 4 juli 2007.
20 Se skäl 27.
21 I ordlistan till OECD:s riktlinjer för internprissättning definieras en motsvarande justering på följande sätt: Justering av den skatt som ska betalas av det närstående företaget med hemvist i ett annat land, som utförs av skattemyndigheten i detta land för att ta hänsyn till en primär justering som har utförts av skattemyndigheten i det första landet, i syfte att erhålla en konsekvent vinstdisposition mellan de två länderna.
22 Protokoll från finans- och budgetutskottets möte den 13 april 2005, CRABV 51 COM 559 – 19.
23 Protokoll från finans- och budgetutskottets möte den 11 april 2007, CRABV 51 COM 1271 – 06.
24 Protokoll från finans- och budgetutskottets möte den 6 januari 2015, CRABV 54 COM 043 – 02.
25 Se fotnot 11.
26 Se fotnot 13.
27 OECD:s riktlinjer för internprissättning för multinationella företag och skatteförvaltningar, OECD, juli 2010. OECD:s riktlinjer för internprissättning antogs i sin ursprungliga version den 27 juni 1995 av OECD:s kommitté för skattefrågor. 1995 års riktlinjer uppdaterades på ett betydande sätt i juli 2010. I detta beslut ska alla hänvisningar till OECD:s riktlinjer för internprissättning förstås som hänvisningar till 2010 års riktlinjer.
28 I Belgien införlivades armlängdsprincipen i lagen om bolagsskatt genom införandet av artikel 185.2 i CIR 92.
29 Skattemyndigheterna i OECD:s medlemsstater uppmuntras att följa OECD:s riktlinjer. Dock fungerar OECD:s riktlinjer för internprissättning i allmänhet som referenspunkter och har ett starkt inflytande på skattepraxis i OECD:s medlemsstater (och även i länder som inte är medlemmar).
30 Se punkt 6 i förordet till OECD:s riktlinjer för internprissättning.
31 Skattemyndigheterna och lagstiftarna är medvetna om problemet och skattelagstiftningen gör det i allmänhet möjligt för skattemyndigheterna att korrigera självdeklarationer från närstående bolag som inte tillämpar internpriser korrekt för att minska sin skattepliktiga inkomst, genom ersättningspriser som motsvarar ett tillförlitligt närmevärde för de priser som godkänts av oberoende företag som förhandlar enligt jämförbara normala marknadsmässiga villkor.
32 Se punkt 1.15 i OECD:s riktlinjer för internprissättning.
33 I artikel 9.1 stadgas följande: När det mellan de två närstående företagen i fråga om handelsförbindelser eller finansiella förbindelser avtalas eller föreskrivs villkor som avviker från dem som skulle ha avtalats mellan av varandra oberoende företag, får all inkomst, som utan sådana villkor skulle ha tillkommit det ena företaget men som på grund av villkoren i fråga inte tillkommit detta företag, inräknas i detta företags inkomst och beskattas i överensstämmelse därmed.
34 I artikel 9.2 stadgas följande: I fall då inkomst, för vilken ett företag i en avtalsslutande stat beskattas i denna stat, även inräknas i inkomsten för ett företag i den andra avtalsslutande staten och beskattats i överensstämmelse därmed i denna andra stat, och den sålunda inräknade inkomsten är en sådan som skulle ha tillkommit företaget i den förstnämnda staten om de villkor som avtalats mellan företagen hade varit sådana som skulle ha avtalats mellan av varandra oberoende företag, ska den andra staten genomföra en vederbörlig justering av det skattebelopp som påförts för inkomsten i denna stat. Vid sådan justering iakttas de övriga bestämmelserna i detta avtal och de behöriga myndigheterna i de avtalsslutande staterna överlägger vid behov med varandra.
35 Vid oenighet mellan de berörda parterna när det gäller den vederbörliga justeringens belopp och karaktär ska det förfarande för ömsesidig överenskommelse som föreskrivs i artikel 25 OECD:s modellavtal för skatter genomföras, även i avsaknad av en bestämmelse som artikel 9.2. De berörda behöriga myndigheterna är endast skyldiga att göra allt som står i deras makt, men inte att uppnå ett resultat, vilket innebär att problemet med dubbelbeskattning inte kan lösas om de avtalsslutande staterna inte kommit överens om en skiljeklausul i skatteavtalet.
36 I enlighet med punkt 2.9 i OECD:s riktlinjer för internprissättning. Dessa andra metoder får dock inte ersätta de metoder som godkänts av OECD om OECD:s metoder är mer lämpliga med hänsyn till omständigheterna i det aktuella fallet.
37 En indikator för nettovinsten definieras i ordlistan till OECD:s riktlinjer för internprissättning som nettovinsten i förhållande till en lämplig bas (t.ex. kostnader, omsättning, tillgångar). Indikatorer för nettovinsten kallas också ofta för indikatorer för vinstnivån.
38 Se punkt 3.18 i OECD:s riktlinjer för internprissättning.
39 Se punkt 2.59 i OECD:s riktlinjer för internprissättning.
40 Upplysningarna uppdaterades den 31 maj 2015.
41 Se svaret av den 18 mars 2014 på fråga 1 i kommissionens andra förfrågan om information: Vi vill förtydliga att inga negativa besked har lämnats.
42 Omfattas av tystnadsplikt.
43 Med verkan från och med den 14 oktober 2015 upphävde och ersatte rådets förordning (EU) 2015/1589 av den 13 juli 2015 om genomförandebestämmelser för artikel 108 i fördraget om Europeiska unionens funktionssätt (kodifiering), offentliggjord i EUT L 248, 24.9.2015, s. 9, rådets förordning (EG) nr 659/1999 av den 22 mars 1999 om tillämpningsföreskrifter för artikel 93 i EG-fördraget (EGT L 83, 27.3.1999, s. 1). Hänvisningar till förordning (EG) nr 659/1999 ska ses som hänvisningar till förordning (EU) 2015/1589 och ska läsas i enlighet med jämförelsetabellen i bilaga II till sistnämnda förordning.
44 Belgien hänvisar i detta avseende till exemplen om oavlönade tjänster inom en koncern som anges i punkterna 7.12 och 7.13 i OECD:s riktlinjer för internprissättning.
45 Se skäl 52.
46 Mål T-399/11, Banco Santander SA och Santusa Holding mot kommissionen, ECLI:EU:T:2014:938.
47 Se de förenade målen C-182/03 och C-217/03, Belgien och Forum 187 ASBL mot kommissionen, ECLI:EU:C:2006:416, punkterna 69 och 147.
48 Se fotnot 46..
49 Se slutsatserna från ordförandeskapet i samband med Ekofinrådets möte den 19 mars 2003, som hänvisar till rapporten från uppförandekodgruppen med referensen 7018/1/03 FISC 31 REV 1 och som finns på följande webbplats: http://data.consilium.europa.eu/doc/document/ST-7431-2003-INIT/sv/pdf.
50 Ordningen för avtal om informellt kapital, som även kallas ordning E002 i uppförandekoddokumenten.
51 […] har till sina synpunkter bifogat det berörda förhandsbeskedet samt den undersökning av internpriserna som förhandsbeskedet grundar sig på.
52 Se bl.a. de förenade målen C-182/03 och C-217/03, Belgien och Forum 187 ASBL mot kommissionen, ECLI:EU:C:2006:416 och mål C-519/07 P, kommissionen mot Koninklijke FrieslandCampina, ECLI:EU:C:2009:556.
53 Ett annat faktum som gör det möjligt att fastställa förekomsten av en stödordning är att enheten för förhandsbesked i sin årsrapport anger beskeden om beviljande av skattelättnader vid överskjutande vinst som en särskild kategori av förhandsbesked samt det faktum att andra belgiska myndigheter främjar stödordningen. Se bl.a. huvudstadsregionen Bryssel, http://www.investinbrussels.com, Belgian R&D incentives unparalleled in Europe (ej översatt till svenska), 18/1/13: Companies established in Belgium acting as the principal in a centralised business model can also apply an excess accounting profit ruling, resulting in an average tax rate of between 7–9 %.; federala finansministeriet, enheten för beskattning av utländska investeringar, presentationer med titlarna Incitants fiscaux en Belgique (ej översatt till svenska), 2009, och Fiscalité belge: Nouvelles mesures innovatrices (ej översatt till svenska), Paris, den 9 oktober 2007, som finns på följande webbplats http://finances.belgium.be/fr/sur_le_spf/structure_et_services/services_du_president/Fiscaliteit_van_de_buitenlandse_investeringen/publications/presentations
54 Alla negativa justeringar som utförs i enlighet med artikel 185. 2 b i CIR 92 grundar sig inte på förekomsten av så kallad överskjutande vinst. Denna bestämmelse utgör även den rättsliga grunden för justeringar av internpriser som utförs om Belgien, på begäran av de belgiska skattebetalarna, går med på att minska den belgiska skattebasen som svar på en ursprunglig positiv justering som har utförts av ett annat skatteområde. Det faktum att artikel 185.2 b i CIR 92 också används som rättslig grund för andra negativa justeringar av skattebasen än de som är kopplade till skattelättnader vid överskjutande vinst hindrar inte att den utgör den rättsliga grunden för den omtvistade ordningen.
55 Om ett offentligt organ exempelvis har befogenhet att använda olika instrument för att främja den lokala ekonomin och genomför flera stödåtgärder i detta syfte innebär detta ett utövande av ett betydande utrymme för skönsmässig bedömning när det gäller stödets belopp, karaktär eller villkor samt syftet med beviljandet av detta, och förekomsten av en stödordning kan därmed inte fastställas. Se kommissionens beslut 2012/252/EU av den 13 juli 2011 om det statliga stöd nr C 6/08 (f.d. NN 69/07) som Finland har genomfört till förmån för Ålands Industrihus Ab (EUT L 125, 12.5.2012, s. 33), skäl 110.
56 Om skattebetalaren i princip är skyldig att tillhandahålla en undersökning av internpriserna är skattelättnaderna vid överskjutande vinst principiellt tillämpliga, utan att man behöver påvisa att det förekommer dubbelbeskattning. Skattelättnaderna baseras dessutom alltid på antagandet att den överskjutande vinsten kan tillskrivas synergieffekter, stordriftsfördelar eller andra fördelar som härrör från att tillhöra en multinationell koncern.
57 Se även kommissionens beslut 2003/601/EG av den 17 februari 2003 om den stödordning till förmån för inkomster från utlandet som Irland har genomfört (EUT L 204, 13.8.2003, s. 51) (särskilt skäl 30 i detta beslut), kommissionens beslut 2003/755/EG av den 17 februari 2003 om den stödordning som Belgien har genomfört till förmån för samordningscenter som är etablerade i Belgien (EUT L 282, 30.10.2003, s. 25) (särskilt skäl 13 i detta beslut: För att kunna omfattas av den särskilda skatterättsliga ställning som beviljades genom ordningen bör samordningscentrumen först godkännas var för sig genom en kunglig förordning), kommissionens beslut 2003/515/EG av den 17 februari 2003 om den stödåtgärd som genomförts av Konungariket Nederländerna till förmån för internationell finansieringsverksamhet (EUT L 180, 18.7.2003, s. 52) (särskilt skäl 16 i detta beslut: Inrättandet av en reserv för risker som föranleder en skattebefrielse inom ramen för stödordningen bör godkännas av de nederländska skattemyndigheterna), kommissionens beslut 2003/501/EG av den 16 oktober 2002 om stödordning C 49/2001 (f.d. NN 46/2000) – Samordningscentraler – genomförda i Luxemburg (EUT L 170, 9.7.2003, s. 20) (särskilt skäl 9 i detta beslut: Ett administrativt förhandsgodkännande krävdes för att kunna omfattas av den särskilda skatterättsliga ställning som beviljades genom ordningen med samordningscentraler) och kommissionens beslut 2003/81/EG av den 22 augusti 2002 om den stödordning i form av statliga stöd som Spanien har tillämpat på Centros de coordinación de Biscaya C 48/2001 (f.d. NN 43/2000) (EUT L 31, 6.2.2003, s. 26) (särskilt skäl 14 i detta beslut: För att kunna utnyttja samordningscentrumens skatteordning ska företagen i förväg få tillstånd från skattemyndigheterna, vilket gäller för en period på upp till fem år).
58 Se skäl 59.
59 Se de förenade målen C-182/03 och C-217/03, Belgien och Forum 187 ASBL mot kommissionen, ECLI:EU:C:2006:416, punkt 82, mål 248/84, Tyskland mot kommissionen, ECLI:EU:C:1987:437, punkt 18, och mål C-75/97, Belgien mot kommissionen, ECLI:EU:C:1999:311, punkt 48.
60 Se mål C-399/08 P, kommissionen mot Deutsche Post, ECLI:EU:C:2010:481, punkt 38, och där angiven rättspraxis.
61 Se mål C-399/08 P, kommissionen mot Deutsche Post, ECLI:EU:C:2010:481, punkt 39, och där angiven rättspraxis.
62 Se de förenade målen C-106/09 P och C-107/09 P, kommissionen mot Government of Gibraltar och Förenade kungariket, ECLI:EU:C:2011:732, punkt 72, och där angiven rättspraxis.
63 Se mål 730/79, Philip Morris, ECLI:EU:C:1980:209, punkt 11 och de förenade målen T-298/97, T-312/97 osv., Alzetta, ECLI:EU:T:2000:151, punkt 80.
64 Mål C-172/03, Heiser ECLI:EU:C:2005:130, punkt 40.
65 Se de förenade målen C-78/08 till C-80/08, Paint Graphos, ECLI:EU:C:2011:550, punkterna 49 och 63.
66 Se de förenade målen C-78/08 till C-80/08, Paint Graphos, ECLI:EU:C:2011:550, punkt 65.
67 Se de förenade målen C-182/03 och C-217/03, Belgien och Forum 187 ASBL mot kommissionen, ECLI:EU:C:2006:416, punkt 95.
68 Det vill säga företag som har säte, huvudsaklig etablering, ledning eller förvaltning i Belgien [artikel 2.1.5 i CIR 92].
69 Se artikel 185.1 i CIR 92.
70 Detta inbegriper intäkter från fast egendom som finns i Belgien, intäkter från belgiska tillgångar eller belgiskt kapital samt den vinst som gjorts genom ett fast etableringsställe i Belgien (artiklarna 227–229 i CIR 92).
71 Se skäl 25.
72 Se skälen 26-28.
73 Artikel 179 jämförd med artikel 2.1.5 i CIR 92.
74 Se mål C-6/12 P, Oy, ECLI:EU:2013:525, punkt 18 och de förenade målen C-106/09 P och C-107/09 P, kommissionen mot Government of Gibraltar och Förenade kungariket, ECLI:EU:C:2011:732, punkt 73.
75 Se avsnitt 6.3.2.1.
76 Se avsnitt 6.3.1.2.
77 Se avsnitt 6.3.2.2.
78 Se mål C-66/02, Italien mot kommissionen, ECLI:EU:C:2005:768, punkt 78, mål C-222/04, Cassa di Risparmio di Firenze m.fl., ECLI:EU:C:2006:8, punkt 132, mål C-522/13, Ministerio de Defensa och Navantia, ECLI:EU:C:2014:2262, punkterna 21–31. Se också punkt 9 i kommissionens meddelande om tillämpningen av reglerna om statligt stöd på åtgärder som omfattar direkt beskattning av företag, EGT C 384, 10.12.1998, s. 3. Se även beslut 2003/601/EG, skälen 33–35.
79 Se skäl 125.
80 Se skäl 44.
81 Se beslutet av den 26 februari 2013 i ärende 2011.569, § 42: Investeringsprogrammet för dessa projekt utgörs av följande: (…) upprättande av en tredje produktionslinje: investering på 2,2 miljoner US-dollar (…) upprättande av en fjärde och femte produktionslinje: investeringstillägg på minst 5 miljoner US-dollar (…). § 43: Vad gäller skapande av sysselsättning bör sådana investeringar leda till en ökning av antalet arbetstagare vid koncernen i Belgien med minst 30–40 heltidsekvivalenter. § 83: (…) (Den sökande) åtar sig att öka sin produktionskapacitet i Belgien. (…). § 91: (den sökande) kommer att uppnå en högre vinst i Belgien genom de stordriftsfördelar och synergieffekter som denne kommer att åtnjuta med anledning av den ökade produktionskapaciteten till följd av koncernens beslut om en ytterligare investering. Beslutet av den 30 januari 2007 i ärende 600.460, § 15: (…) the business intends to relocate the Central Entrepreneur company from (abroad) to Belgium in the course of 2007. §18: The Entrepreneur activities that are currently carried out (abroad) require the employment of 15 positions. All these positions will be transferred to Belgium. Beslutet av den 15 december 2005 i ärende 500.249, § 6: De totale investering bedroeg circa EUR 109,5 miljoen. De geraamde extra banentoename als gevolg van deze nieuwe investering (…) wordt geraamd op 25 mensen. Beslutet av den 10 december 2013 i ärende 2013.540, avsnitt 2: Inverkan på sysselsättningsnivån i Belgien (…). § 68: Genom att inrätta en inköpscentral och en kvalitetsbyrå i Belgien kommer 20 nya arbetstillfällen att kunna skapas eller säkras i Belgien. Man planerar även att anställa ytterligare fyra personer på medellång sikt, efter 2015. § 69: (…) antalet försäljningsställen samt försäljningsytan i Belgien (…) bör öka. Nya arbetstillfällen kan därför förväntas skapas i det belgiska distributionsnätet. § 70: Det bör även påpekas (att) antalet förlorade arbetstillfällen inom (det övertagna företaget) vid en konkurs skulle ha uppgått till (…) 300 heltidsekvivalenter. § 71–72: Det bör noteras att (den sökande) även planerar (…) att upprätta ett nytt lager (…) vilket skulle bidra till att skapa nya arbetstillfällen.
82 När det gäller andra förhandsbesked än de som avser tillämpningen av skattelättnader vid överskjutande vinst innebär inte denna skyldighet något selektivitetsproblem. De ordinarie förhandsbeskeden ger endast en rättslig säkerhet när det gäller den skattemässiga behandlingen i enlighet med de regler som tillämpas lika på alla företag, med eller utan förhandsbesked. Frånsett skattelättnaderna vid överskjutande vinst kommer den skattepliktiga vinsten därför i princip att vara densamma, oavsett om den fastställts på förhand i ett förhandsbesked eller i efterhand i en självdeklaration. Förhandsbeskedet om beviljande av skattelättnader vid överskjutande vinst fungerar dock i praktiken som ett förhandstillstånd. Enligt lagstiftningen bör rabatten i händelse av överskjutande vinst som överstiger den marknadsmässiga vinsten fastställas genom ett förhandsbesked och kan inte krävas tillbaka i efterhand i en självdeklaration. Ett företag som redovisar en hög (överskjutande) vinst inom ramen för sin normala verksamhet kan därför inte omfattas av skattelättnaderna vid överskjutande vinst. Därför kommer två företag som befinner sig i samma situation i rättsligt och faktiskt hänseende – det ena till följd av en omstrukturering och det andra inom ramen för dess normala verksamhet – att behandlas på olika sätt, eftersom bara det första företaget har rätt att begära ett förhandsbesked om beviljande av skattelättnader vid överskjutande vinst.
83 Mål T-399/11, Banco Santander SA och Santusa Holding mot kommissionen, ECLI:EU:T:2014:938.
84 Mål C-21/15 P, kommissionen mot Banco Santander och Santusa.
85 Se avsnitt 6.3.1.2 och skäl 136.
86 Se de förenade målen C-182/03 och C-217/03, Belgien och Forum 187 ASBL mot kommissionen, ECLI:EU:C:2006:416.
87 Se fotnot 85.
88 Kommissionens beslut 2003/757/EG av den 17 februari 2003 om den stödordning i form av statliga stöd som Belgien har genomfört till förmån för samordningscenter som är etablerade i Belgien (EUT L 282, 30.10.2003, s. 25).
89 Se de förenade målen C-182/03 och C-217/03, Belgien och Forum 187 ASBL mot kommissionen, ECLI:EU:C:2006:416, punkterna 95–97.
90 Se de förenade målen C-182/03 och C-217/03, Belgien och Forum 187 ASBL mot kommissionen, ECLI:EU:C:2006:416, punkt 81. Se även mål T-538/11, Belgien mot kommissionen ECLI:EU:C:2015:188, punkterna 65 och 66, och där angiven rättspraxis.
91 Se skäl 65.
92 I OECD:s riktlinjer för internprissättning definieras inte termen huvudentreprenör. I punkt 9.2 i dessa riktlinjer införs termen kommittent som motparten till ett utländskt närstående bolag som fungerar som lågriskdistributör, agent, ombud eller underleverantör/utförare av beställningsarbete för kommittenten, men dessa riktlinjer innehåller ingen mer exakt definition av termen kommittent. Andra exempel där en enhet utpekas som kommittent i en kontrollerad transaktion ges i punkterna 9.26 och 9.27 i OECD:s riktlinjer för internprissättning. I en koncernstruktur kan det vara förnuftigt att ur ekonomisk synpunkt fördela funktionerna mellan exempelvis en enhet som sköter strategiska affärsbeslut och en annan enhet som sköter funktioner med koppling till produktion och genomförande. En sådan struktur bör därför överensstämma med marknadsvillkoren för att ta hänsyn till armlängdsprincipen.
93 En beskrivning av kontraktstillverkning finns i punkt 7.40 i OECD:s riktlinjer för internprissättning. Begränsad distribution beskrivs i punkt 9.127 och en hänvisning till termen agent finns i punkt 6.37 i OECD:s riktlinjer för internprissättning.
94 De andra ensidiga metoderna är självkostnad-plus-vinstpålägg-metoden och återförsäljningsprismetoden.
95 Se skäl 57.
96 Se fotnot 37 och punkterna 2.58 och följande i OECD:s riktlinjer.
97 OECD:s riktlinjer för internprissättning som antogs 1995 och som var i kraft vid tidpunkten då den omtvistade ordningen genomfördes gynnar uttryckligen de traditionella transaktionsbaserade metoderna, såsom marknadsprismetoden, i förhållande till transaktionsbaserade metoder som nettomarginalmetoden för att fastställa om internpriset överensstämmer med det marknadsmässiga priset (se punkt 3.49 i OECD:s riktlinjer från 1995). I punkt 2.3 i OECD:s riktlinjer från 2010 föreskrivs i detta avseende följande: Om en traditionell transaktionsbaserad metod och en transaktionsbaserad vinstmetod med beaktande av de kriterier som beskrivs i punkt 2.2 kan tillämpas med samma tillförlitlighetsgrad är den traditionella transaktionsbaserade metoden att föredra framför den transaktionsbaserade vinstmetoden.
98 Se punkt 1.45 i OECD:s riktlinjer. I punkt 9.39 i samma riktlinjer föreskrivs dessutom följande: Att de risker som är förenade med en kontrollerad transaktion allokeras till en av parterna innebär i regel att denna part […] c) i allmänhet bör bli kompenserad för risken genom en ökning av den förväntade avkastningen.
99 I den mån som den ekonomiska motiveringen av huvudentreprenörens struktur kan fastställas. Se även punkt 1.47 i OECD:s riktlinjer.
100 Den kvarstående vinsten motsvarar alltså den hypotetiska genomsnittliga vinsten för ett fristående företag som anses vara jämförbart, såsom beskrivs i skäl 17, även kallad justerad marknadsmässig vinst, och den så kallade överskjutande vinsten.
101 Se även skäl 153.
102 Detta bekräftas även i punkt 1.158 i OECD:s rapport Aligning Transfer Pricing Outcomes with Value Creation, Actions 8-10-2015 Final Reports (ej översatt till svenska), OECD/G20-ländernas projekt om urholkning av skattebasen och överföring av vinster, OECD Publishing, Paris (nedan kallad OECD:s slutrapport om BEPS), som innehåller ytterligare information om de synergieffekter som avses i punkt 7.13 i OECD:s riktlinjer: […] om fördelar och olägenheter från synergieffekter enbart är ett resultat av att tillhöra en multinationell koncern, utan någon avsiktlig och gemensam insats från denna multinationella koncern, eller någon annan tjänst eller funktion som utförs av medlemmar i koncernen, kan sådana synergifördelar varken kompenseras separat eller fördelas specifikt mellan medlemmarna i koncernen. ([…] when synergistic benefits or burdens of group membership arise purely as a result of membership in an MNE group and without the deliberate concerted action of group members or the performance of any service or other function by group members, such synergistic benefits of group membership need not be separately compensated or specifically allocated among members of the MNE group. – fri översättning).
103 Se exemplen i punkterna 1.168 och 1.169 i OECD:s slutrapport om BEPS.
104 Se punkt 3.18 i OECD:s riktlinjer: Den part som testas är i regel den part på vilken en metod för internprissättning kan tillämpas på det mest tillförlitliga sättet och för vilken de mest tillförlitliga jämförelsetalen kan hittas. Det rör sig oftast om den part som har den minst komplexa funktionen.
105 Se skäl 52.
106 Den tolkning som Belgien gör av armlängdsprincipen innebär annars att en generell tillämpning av denna tolkning av OECD:s riktlinjer av alla stater där dotterbolag till multinationella koncerner finns etablerade nödvändigtvis skulle leda fram till slutsatsen att en koncerns vinster från koncerninterna synergieffekter eller stordriftsfördelar inte får beskattas i någon av dessa stater.
107 Se punkt 9.58 i OECD:s riktlinjer.
108 Se skäl 159.
109 Se fotnot 70.
110 Se skälen 138 och 139.
111 Se skäl 123.
112 Se till exempel de förenade målen C-78/08–C-80/08, Paint Graphos, EU:C:2011:550, punkt 69.
113 Se även de förenade målen C-78/08–C-80/08, Paint Graphos, ECLI:EU:C:2011:550, punkt 71, i vilka domstolen hänvisar till möjligheten att åberopa det nationella skattesystemets karaktär och allmänna systematik för att motivera att kooperativ som delar ut samtliga sina vinster till sina medlemmar inte beskattas på kooperativ nivå om skatten tas ut av medlemmarna.
114 Se skäl 89.
115 Kommissionen noterar att Belgien har lämnat tre exempel på förhandsbesked som baseras på artikel 185.2 b i CIR 92 och som mycket riktigt har som syfte att lösa reella situationer med dubbelbeskattning [se skäl 67]. Dessa förhandsbesked skiljer sig dock påtagligt från förhandsbesked om beviljande av skattelättnader vid överskjutande vinst. När det gäller förhandsbesked om godkännande av en negativ justering av internpriser leder en sådan justering nämligen till en symmetrisk registrering av vinsten i räkenskaperna för de företag som är parter i den kontrollerade transaktionen. En negativ justering av skattebasen kan alltså motiveras med hänsyn till skattesystemets karaktär och allmänna systematik och utgör därmed inte statligt stöd, under förutsättning att den har motiverats av en önskan att kompensera en positiv justering i ett annat skatteområde. Skattelättnader vid överskjutande vinst kan däremot inte motiveras av liknande skäl eftersom inget annat skatteområde gör anspråk på vinsten, vilket innebär att det inte föreligger något problem med dubbelbeskattning.
116 Se de förenade målen C-78/08–C-80/08, Paint Graphos, ECLI:EU:C:2011:550, punkt 75.
117 Det gemensamma forumet för internprissättning i EU (nedan kallat forumet) inrättades formellt genom kommissionens beslut 2007/75/EG av den 22 december 2006 om inrättande av en expertgrupp för internprissättning (EUT L 32, 6.2.2007, s. 189). Forumet ska biträda kommissionen och ge den råd när det gäller beskattningsfrågor i samband med internprissättning. Forumet har en företrädare för skattemyndigheterna i varje medlemsstat och 18 medlemmar från icke-statliga organisationer. Forumets ordförande är oberoende.
118 Rapport om kompenserande justeringar, som Europeiska unionens råd välkomnade i sina slutsatser av den 10 mars 2015. I ordlistan till OECD:s riktlinjer definieras termen kompenserande justering på följande sätt: Justeringar där skattebetalaren rapporterar ett internpris för skatteändamål som enligt skattebetalaren utgör ett armlängdspris för en kontrollerad transaktion, även om detta pris inte är det belopp som faktiskt tas ut mellan företagen i intressegemenskap. Denna justering ska äga rum innan självdeklarationen lämnas in. På ett mer allmänt plan omfattar rapporten justeringar av internpriser på skattebetalarens initiativ vid en senare tidpunkt (i regel vid årets slut), internpriser som fastställdes när en transaktion eller en rad transaktioner ägde rum, eller innan denna transaktion eller rad transaktioner ägde rum.
119 Mål C-170/83, Hydrotherm, ECLI:EU:C:1984:271, punkt 11. Se även mål T-137/02, Pollmeier Malchow mot kommissionen, ECLI:EU:T:2004:304, punkt 50.
120 Mål C-480/09 P, Acea Electrabel Produzione SpA mot kommissionen, ECLI:EU:C:2010:787, punkterna 47–55, och mål C-222/04, Cassa di Risparmio di Firenze SpA m. fl., ECLI:EU:C:2006:8, punkt 112.
121 Se även mål 323/82, Intermills, ECLI:EU:C:1984:345, punkt 11: Det framgår av de upplysningar som lämnats av sökandena själva att såväl Intermills som de tre industribolagen till följd av omstruktureringen kontrolleras av den vallonska regionalförvaltningen och att Intermills till följd av att produktionsanläggningarna flyttades till de nya bolagen fortfarande har ett intresse i dessa bolag. Det måste således konstateras att dessa tre industribolag, trots det faktum att vart och ett av dem har status som självständig juridisk person i förhållande till det tidigare Intermillsbolaget, tillsammans utgör en enhetlig grupp, åtminstone i förhållande till stödet från de belgiska myndigheterna. […].
122 De undantag som anges i artikel 107.2 i fördraget, som gäller stöd av social karaktär som ges till enskilda konsumenter, stöd för att avhjälpa skador som orsakats av naturkatastrofer eller andra exceptionella händelser och stöd som ges till näringslivet i vissa områden i Förbundsrepubliken Tyskland, är inte tillämpliga på detta fall.
123 Kommissionens förordning (EG) nr 794/2004 av den 21 april 2004 om genomförande av rådets förordning (EG) nr 659/1999 om tillämpningsföreskrifter för artikel 93 i EG-fördraget (EUT L 140, 30.4.2004, s. 1).
124 Se mål C-5/89, kommissionen mot Tyskland, ECLI:EU:C:1990:320, punkt 17, och mål C-310/99, Italien mot kommissionen, ECLI:EU:C:2002:143, punkt 104.
125 Se mål T-67/94, Ladbroke Racing mot kommissionen, ECLI:EU:T:1998:7, punkt 183. Se även de förenade målen T-116/01 och T-118/01, P&O European Ferries (Vizcaya) SA och Diputacion Floral de Vizcaya mot kommissionen, ECLI:EU:T:2003:217, punkt 203.
126 Se mål T-290/97, Mehibas Dordtselaan mot kommissionen, ECLI:EU:T:2000:8, punkt 59, och de förenade målen C-182/03 och C-217/03, Belgien och Forum 187 ASBL mot kommissionen, ECLI:EU:C:2006:416, punkt 147.
127 Se de förenade målen C-182/03 och C-217/03, Belgien och Forum 187 ASBL mot kommissionen, ECLI:EU:C:2006:416, punkterna 150–152.
128 Se mål C-138/09, Todaro Nunziatina & C., ECLI:EU:C:2010:291, punkt 21.
129 Se kommissionens beslut av den 11 juli 2001 i mål C 47/2001 (f.d. NN 42/2000) – Tyskland: utländska koncerners kontroll- och samordningscenter (EGT C 304, 30.10.2001, s. 2). Beslut 2003/501/EG.
130 Se kommissionens beslut 2005/378/EG av den 8 september 2004 om den stödordning som Belgien planerar att genomföra till förmån för samordningscentra (EUT L 125, 18.5.2005, s. 10), särskilt skälen 22, 34 och 37 och artikel 1 b.
131 Se även de förenade målen C-182/03 och C-217/03, Belgien och Forum 187 ASBL mot kommissionen, ECLI:EU:C:2006:416.
132 Se mål C-441/06, kommissionen mot Frankrike, ECLI:EU:C:2007:616, punkt 29, och där angiven rättspraxis.
133 Den förteckning över stödmottagare som har tillhandahållits av de belgiska myndigheterna och som bifogats till detta beslut betraktas endast som vägledande av kommissionen. Den begränsar på intet sätt Belgiens skyldighet att kartlägga samtliga stödmottagare inom ramen för den omtvistade ordningen och av dem återkräva hela det belopp som de har tilldelats, inbegripet de stödmottagare som har erhållit skatteförmåner i enlighet med nämnda ordning och som inte är förtecknade i bilagan och de nya skatteförmåner som i enlighet med denna ordning har tilldelats de stödmottagare som anges i denna förteckning.
BILAGA
FÖRTECKNING ÖVER FÖRHANDSBESKED SOM UTFÄRDATS I ENLIGHET MED DEN IFRÅGAVARANDE ORDNINGEN
Besked nr | Datum | Företag | Giltighet (början) | Giltighet (slut) | EBIT (resultat före skatt) som skattebefriats (%) | NPBT (nettovinst före skatt) som skattebefriats (%) | Total överskjutande vinst Deklarationer Budgetåren 2005–2014
500.117 | 26.5.2005 | BASF Antwerpen | Period på 3 år | | | | (…)
500.249 | 15.12.2005 | Eval Europe NV | 1.4.2004 | 2009 | | | (…)
500.343 | 4.5.2006 | BASF Antwerpen | Period på 4 år | | | | (…)
600.144 | 17.10.2006 | Celio International NV | 1.2.2007 | 2012 | | | (…)
600.279 | 21.11.2006 | […] | 1.1.2007 | 2012 | [40–60]
600.460 | 30.1.2007 | BP Aromatics Limited NV | 1.1.2007 | | [40–60] | | (…)
600.469 | 6.2.2007 | BASF Antwerpen | Period på 5 år och 3 år | | | | (…)
700.064 | 8.5.2007 | […] | 8.5.2007 | 2012
700.075 | 10.7.2007 | The Heating Company | 10.7.2007 | 2012 | [60–80] | | (…)
700.357 | 25.11.2008 | LMS International | 1.1.2008 | 2013 | [60–80] | | (…)
700.412 | 27.11.2007 | […] | 1.1.2007 | 2012
800.044 | 12.8.2008 | […] | 1.1.2008 | 2013 | [60–80]
800.122 | 1.7.2008 | Tekelec International sprl | 1.6.2008 | 2013 | [60–80] | | (…)
800.225 | 15.7.2008 | VF Europe bvba | 1.1.2010 | 2015 | [60–80] | | (…)
800.231 | 13.1.2009 | Noble International Europe bvba | 1.9.2007 | 2012 | [60–80] | | (…)
800.346 | 9.6.2009 | […] | 1.5.2010 | 2015
800.407 | 8.9.2009 | […] | 1.1.2011 | 2015
800.441 | 11.3.2009 | Eval Europe NV | 11.3.2009 | 2013 | | | (…)
800.445 | 13.1.2009 | Bridgestone Europe NV | 1.1.2006 | 2011 | > OM [1–4] | | (…)
900.161 | 26.5.2009 | St Jude Medical CC bvba | 1.1.2009 | 2014 | > OM [1–4] | | (…)
900.417 | 22.12.2009 | Trane bvba | 1.1.2010 | 2015 | [40–60] | | (…)
900.479 | 29.6.2010 | […] | 1.1.2010 | 2015
2010.054 | 20.4.2010 | […] | 1.3.2010 | 2015 | > OM [1–4]
2010.106 | 20.4.2010 | Luciad NV | 1.1.2009 | 2014 | [40–60] (2009–2011) [40–60] (2012–2013) | | (…)
2010.112 | 13.7.2010 | […] | 1.1.2011 | 2016 | | [60–80]
2010.239 | 6.9.2011 | Ontex bvba | 1.1.2011 | 2016 | | [60–80] | (…)
2010.277 | 7.9.2010 | […] | | | | [60–80]
2010.284 | 13.7.2010 | […] | 1.1.2010 | 2015 | | [60–80]
2010.488 | 15.2.2011 | Dow Corning Europe SA | 1.1.2010 | 2015 | > OM [1–4] | | (…)
2011.028 | 22.2.2011 | Soudal NV | 1.1.2010 | 2015 | | [40–60] | (…)
2011.201 | 13.9.2011 | Belgacom Int. Carrier Services | 1.1.2010 | 2015 | | [20–40] | (…)
2011.326 | 6.9.2011 | Atlas Copco Airpower NV | 1.1.2010 | 2015 | | [40–60] | (…)
2011.337 | 8.11.2011 | Evonik Oxena Antwerpen NV | 1.1.2012 | 2017 | | [20–40] | (…)
2011.469 | 13.12.2011 | BP Aromatics Limited NV | 1.1.2012 | | | | (…)
2011.488 | 24.1.2012 | […] | 1.1.2015 | 2020 | | [60–80]
2011.542 | 28.2.2012 | Chep Equipment Pooling NV | 1.7.2010 | 2015 | | [20–40] | (…)
2011.569 | 26.2.2013 | Nomacorc | 1.1.2012 | 2016 | | [60–80] | (…)
2011.572 | 18.12.2012 | […]
2012.031 | 25.9.2012 | Pfizer Animal Health SA | 1.12.2012 | 2017 | | [80–100] | (…)
2012.038 | 6.3.2012 | Kinepolis Group NV | 1.1.2012 | 2016 | | [60–80] | (…)
2012.062 | 24.5.2012 | Celio International NV | 1.2.2012 | 2017 | | | (…)
2012.066 | 3.4.2012 | […] | 1.1.2013 | 2018 | | [60–80]
2012.101 | 17.4.2012 | […] | 1.1.2014 | 2019 | | [60–80]
2012.180 | 18.9.2012 | FLIR Systems Trading Belgium bvba | 1.8.2012 | | | [60–80] | (…)
2012.182 | 18.9.2012 | […] | 31.7.2013 | 2015 | | [40–60]
2012.229 | 28.8.2012 | ABI | 1.1.2011 | 2016 | | [80–100] | (…)
2012.229 | 29.8.2012 | AMPAR | | | | [80–100] | (…)
2012.355 | 6.11.2012 | Knauf Insulation SPRL | 1.1.2013 | 2017 | | [60–80] | (…)
2012.375 | 20.11.2012 | Capsugel Belgium NV | 1.1.2012 | 2017 | | [60–80] | (…)
2012.379 | 20.11.2012 | Wabco Europe BVBA | 1.1.2012 | 2017 | | [40–60] | (…)
2012.446 | 18.12.2012 | […] | 1.1.2015 | 2020 | | [60–80]
2012.468 | 26.2.2013 | BASF Antwerpen | Period på 6 år | | | | (…)
2013.052 | 16.4.2013 | (…) | Period på 3 år
2013.111 | 30.4.2013 | Delta Light NV | 31.8.2012 | 2016 | | [60–80] | (…)
2013.138 | 17.9.2013 | […] | 1.1.2012 | 2017 | | [60–80]
2013.156 | 25.6.2013 | Punch Powertrain NV | 1.1.2013 | 2017 | | [60–80] | (…)
2013.331 | 8.10.2013 | Puratos NV | 1.1.2013 | 2018 | | [40–60] | (…)
2013.443 | 10.12.2013 | Omega Pharma International | 1.1.2013 | 2018 | | [40–60] | (…)
2013.540 | 10.12.2013 | […] | 1.1.2014 | 2019 | | [60–80]
2013.579 | 28.1.2014 | Esko Graphics BVBA | 1.1.2012 | 2017 | | [60–80] | (…)
2013.612 | 25.2.2014 | Magnetrol International NV | 1.1.2012 | 2016 | | [60–80] | (…)
2014.091 | 1.4.2014 | Mayckawa Europe NV | 31.12.2013 | 2018 | | [60–80] | (…)
2014.098 | 10.6.2014 | […] | 1.1.2014 | 2019 | | [60–80]
2014.173 | 13.5.2014 | […] | 1.1.2012 | 2016 | | [60–80]
2014.185 | 24.6.2014 | […] | | | | [60–80]
2014.288 | 5.8.2014 | […] | 1.7.2014 | 2019 | | [60–80]
2014.609 | 23.12.2014 | […] | 1.1.2014 | 2019 | | [60–80]
TOTALT överskott | [< 2100000000]
1 Enligt uppgifterna från Belgien hade dessa företag inte redovisat någon överskjutande vinst i sina självdeklarationer fram till beskattningsåret 2013.
2 Detta belopp motsvarar den totala överskjutande vinst som redovisats av företagen i deras självdeklarationer men ger inte någon information om det statliga stöd som beviljats.