Förslag till avgörande av generaladvokat Niilo Jääskinen föredraget den 26 april 2012

1 Originalspråk: engelska.

2 Rådets första direktiv av den 9 mars 1968 om samordning av de skyddsåtgärder som krävs i medlemsstaterna av de i artikel 58 andra stycket i fördraget avsedda bolagen i bolagsmännens och tredje mans intressen, i syfte att göra skyddsåtgärderna likvärdiga inom gemenskapen (68/151/EEG) (EGT L 65, s. 8; svensk specialutgåva, volym 1, s. 3), i ändrad lydelse enligt Europaparlamentets och rådets direktiv 2003/58/EG av den 15 juli 2003 om ändring av rådets direktiv 68/151/EEG när det gäller krav på offentlighet i vissa typer av bolag (EUT L 221, s. 13).

3 Europaparlamentets och rådets direktiv 96/9/EG av den 11 mars 1996 om rättsligt skydd för databaser (EGT L 77, s. 20).

4 Europaparlamentets och rådets direktiv 2003/98/EG av den 17 november 2003 om vidareutnyttjande av information från den offentliga sektorn (EUT L 345, s. 90).

5 BGBl. nr 10/1991.

6 Vid den muntliga förhandlingen förklarade företrädaren för Republiken Österrike att denna lösning valdes enbart på grund av att staten saknade den infrastruktur som krävdes för webbaserad fakturering och betalning beträffande förmedling av uppgifter ur företagsregistret via internet.

7 BGBl. II, nr 240/1999.

8 Enligt vad Compass-Datenbank gjort gällande i sina skriftliga yttranden åtnjöt den österrikiska staten inte något upphovsrättsligt skydd för offentliga register före 1998.

9 BGBl. I, nr 135/2005. Det har inte redogjorts närmare för denna fråga i begäran om förhandsavgörande, inte heller har den citerade bestämmelsen belysts. Det kan dock noteras att det stadgas i 7 § IWG att avgifter som myndigheter tar ut för vidareutnyttjande av uppgifter från den offentliga sektorn inte får överstiga de kostnader som är hänförliga till detta jämte skälig vinstmarginal.

10 Domstolens dom av den 6 april 1995 i de förenade målen C-241/91 P och C-242/91 P (REG 1995, s. I-743) respektive av den 29 april 2004 i mål C-418/01 (REG 2004, s. I-5039).

11 Vid förhandlingen framkom att detta betalningsställe var ett systerföretag till Compass-Datenbank.

12 Se dom av den 23 april 1991 i mål C-41/90, Höfner och Elser (REG 1991, s. 1979; svensk specialutgåva, s. I-135), punkt 21, dom av den 16 mars 2004 i de förenade målen C-264/01, C-306/01, C-354/01 och C-355/01, AOK Bundesverband m.fl. (REG 2004, s. I-2493), punkt 59, och dom av den 19 januari 1994 i mål C-364/92, SAT Fluggesellschaft (REG 1994, s. I-43; svensk specialutgåva, s. I-1), punkt 18.

13 Se dom av den 10 september 2009 i mål C-206/08, Eurawasser (REG 2009, s. I-8377), punkterna 53–57, och dom av den 10 mars 2011 i mål C-274/09, Privater Rettungsdienst und Kranentransport Stadler (REU 2011, s. I-1335), punkterna 24–25. Enligt EU:s sekundärlagstiftning är tjänstekoncession ett kontrakt av samma typ som ett offentligt tjänstekontrakt med den skillnaden att ersättningen för tjänsternas utförande utgörs antingen av endast rätten att utnyttja tjänsten eller av dels en sådan rätt, dels betalning.

14 Se domen i målet Eurawasser (ovan fotnot 13), punkterna 67 och 68, och domen i målet Privater Rettungsdienst und Kranentransport Stadler (ovan fotnot 13), punkt 26.

15 Dom av den 3 juni 2010 i mål C-203/08, Sporting Exchange (REU 2010, s. I-4695), punkt 39.

16 Se domen i målet Sporting Exchange (ovan fotnot 15), punkt 39.

17 Däremot krävs det ytterligare utredning för att avgöra om de lagstadgade avgifterna för sökningar i företagsregistret, som den österrikiska staten har bestämt med stöd av sin sui generis-rätt till databasen, är så pass höga att den ger verksamheten en ekonomisk karaktär.

18 Av denna anledning kan unionsrättsakter inte förklaras ogiltiga utan att domstolen har slagit fast att det föreligger en oförenlighet med fördragen inom ramen för en prövning av sekundära rättsakter. Se dom av den 22 oktober 1987 i mål T-314/85, Foto-Frost (REG 1987, s. 4199; svensk specialutgåva, s. 233).

19 Se domen i målet SAT Fluggesellschaft (ovan fotnot 12), punkt 30. Min kursivering.

20 Domen i målet (REG 2006, s. II-4797), överklagad i dom av den 26 mars 2009 i mål C-113/07 P, Selex Sistemi Integrati mot kommissionen (REG 2009, s. I-2207).

21 Se domen i målet SAT Fluggesellschaft (ovan fotnot 12), punkt 27, dom av den 18 mars 1997 i mål C-343/95, Diego Calì & Figli (REG 1997, s. I-1547), punkt 22, och domen i målet C-113/07 P, Selex Sistema Integrati mot kommissionen (ovan fotnot 20), punkt 70.

22 Se domen i målet SAT Fluggesellschaft (ovan fotnot 12), punkt 28, dom av den 12 december 2000 i mål T-128/98, Aéroports de Paris (REG 2000, s. II-3929), punkt 108, principen om särskiljning fastställdes av domstolen i dom av den 24 oktober 2002 i mål C-82/01 P, Aéroports de Paris (REG 2002, s. I-9297), punkt 81.

23 Se dom av den 5 oktober 1988 i mål 53/87, CICRA m.fl. mot Renault (REG 1988, s. 6039), dom av den 5 oktober 1988 i mål 238/87, Volvo mot Veng (REG 1988, s. 6211), domen i de förenade målen Magill (ovan fotnot 10), dom av den 26 november 1998 i mål C-7/97, Bronner (REG 1998, s. I-7791), domen i målet IMS Health (ovan fotnot 10), dom av den 17 september 2007 i mål T-201/04, Microsoft mot kommissionen (REG 2007, s. II-3601).

24 Se domen i målet SAT Fluggesellschaft (ovan fotnot 12), punkt 18.

25 Se domen i målet Diego Calì & Figli (ovan fotnot 21), punkt 17.

26 Se domen i målet Diego Calì & Figli (ovan fotnot 21), punkt 18.

27 Se domen i målet SAT Fluggesellschaft (ovan fotnot 12), punkterna 27–30, domen i målet Diego Calì & Figli (ovan fotnot 21), punkt 22, och domen i målet C-113/07 P, Selex Sistema Integrati mot kommissionen (ovan fotnot 20), punkt 70.

28 Se domen i de förenade målen AOK Bundesverband m.fl. (ovan fotnot 12), punkt 58, samt domen i målet SAT Fluggesellschaft (ovan fotnot 12), punkt 28.

29 Se domen i målet T-128/98, Aéroports de Paris (ovan fotnot 22), punkt 107, domen i målet C-82/01 P, Aéroports de Paris (ovan fotnot 22), punkt 79, dom av den 11 juli 2006 i mål C-205/03 P, Fenin mot kommissionen (REG 2006, s. I-6295), punkt 25, samt dom av den 3 mars 2011 i mål C-437/09, AG2R Prévoyance (REU 2011, s. I-973), punkt 42. Även om en verksamhet inte bedrivs i vinstsyfte kan det fortfarande föreligga marknadsdeltagande. Se generaladvokaten Maduros förslag till avgörande i målet Fenin mot kommissionen (ovan fotnot 29), punkt 14, samt domen i målet C-113/07 P, Selex Sistemi Integrati mot kommissionen (ovan fotnot 20), punkt 115.

30 Se domen i målet Diego Calì & Figli (ovan fotnot 21), punkt 23, samt domen i målet SAT Fluggesellschaft (ovan fotnot 12), punkt 30.

31 Se domen i målet SAT Fluggesellschaft (ovan fotnot 12), punkt 24.

32 Se artikel 3.5 i direktiv 68/151.

33 Se domen i målet C-113/07 P, Selex Sistemi Integrati mot kommissionen (ovan fotnot 20), punkterna 76–77.

34 Se generaladvokaten Maduros förslag till avgörande i målet Fenin mot kommissionen (ovan fotnot 29), punkt 15.

35 Se domen i de förenade målen AOK Bundesverband (ovan fotnot 12), punkt 56.

36 Se domen i målet Diego Calì & Figli (ovan fotnot 21), punkt 24. Att kontakten med myndighetsutövning kan vara avhängig användningen av portvakter vars verksamhet är av ekonomisk natur framgår bland annat av bestämmelser vari det uppställs krav på att parter i mål vid domstolen ska företrädas av advokater. Se till exempel artikel 19 tredje stycket i stadgan för Europeiska unionens domstol.

37 Dom av den 18 juni 1991 i mål C-260/89, ERT (REG 1991, s. I-2925; svensk specialutgåva, s. I-209).

38 Punkterna 24 och 25.

39 Se bland annat domen i målet AG2R Prévoyance (ovan fotnot 29), punkt 24, dom av den 21 september 1999 i de förenade målen C-115/97-C-117/97, Brentjens’ (REG 1999, s. I-6025), punkt 65, dom av den 21 september 1999 i mål C-219/97, Drijvende Bokken (REG 1999, s. I-6121), punkt 55.

40 Se domen i målet AG2R Prévoyance (ovan fotnot 29), punkt 25.

41 Som exempelvis har skett inom telekomsektorn.

42 Se dom av den 9 oktober 2008 i mål C-304/07, Directmedia Publishing (REG 2008, s. I-7565), punkt 52. Se även dom av den 9 november 2004 i mål C-203/02, The British Horseracing Board m.fl. (REG 2004, s. I-10415), punkt 55. Såväl i skäl 47 som i artikel 13 i direktiv 96/9 föreskrivs att sui generis-rätten inte ska påverka tillämpningen av EU-rättsliga bestämmelser rörande bland annat missbruk av dominerande ställning (se domen i målet Directmedia Publishing, punkt 56). Eftersom jag har nått slutsatsen att den österrikiska staten inte driver sådan näringsverksamhet som ger fog för att anse den som ett företag enligt EU:s konkurrensrätt, uppstår emellertid inga problem angående tillämpningen av EU:s konkurrensrättsliga bestämmelser.

43 Se skäl 9 i direktiv 2003/98. Se även artikel 3 i direktiv 2003/98, där det förtydligas att direktivets tillämpningsområde är begränsat till situationer där vidareutnyttjande av handlingar som finns hos offentliga myndigheter tillåts till följd av medlemsstaternas egna fria val. Detta tyder på att ett förbud mot återanvändning av uppgifter utgör ett berättigat utövande av statliga befogenheter och därmed en statlig verksamhet, snarare än en näringsverksamhet.

44 Angående omfattningen av förbudet mot återanvändning utan tillstånd enligt artikel 7 i direktiv 96/9, se domen i målet British Horseracing Board m.fl. (ovan fotnot 42), punkt 61. För vägledning angående definitionen av skyddade databaser, se domen i målet British Horseracing Board m.fl. (ovan fotnot 42) och dom av den 9 november 2004 i mål C-46/02, Fixtures Marketing (REG 2004, s. I-10365).

45 Se domen i målet IMS Health (ovan fotnot 10), punkt 45: … det är avgörande att två olika produktionsled kan identifieras och att det föreligger ett samband dem emellan på så sätt att varan i det tidigare ledet är nödvändig för att varan i det senare ledet skall kunna tillhandahållas.

46 Se domen i de förenade målen Magill (ovan fotnot 10), punkt 47.

47 Se domen i målet IMS Health (ovan fotnot 10), punkt 35.

48 Se domen i målet IMS Health (ovan fotnot 10), punkt 38. För ett senare mål, se domen i målet Microsoft mot kommissionen (ovan fotnot 23), punkterna 331–335, där förstainstansrätten gav en kärnfull rättslig redogörelse över vägran att bevilja licens och missbruk av dominerande ställning.

49 Dom av den 17 februari 2005 i mål C-134/03, Viacom Outdoor (REG 2005, s. I-1167), punkt 27.

50 Se domen i målet Viacom Outdoor (ovan fotnot 49), punkt 29.

51 I detta hänseende har målet likheter med dom av den 12 juni 1997 i mål T-504/93, Tiercé Ladbroke mot kommissionen (REG 1997, s. II-923), punkt 124, där domstolen konstaterade att ingen hade beviljats någon licens på den relevanta geografiska marknaden och därför hade någon diskriminering inte ägt rum. Här föreligger ingen diskriminering, eftersom vem som helst har tillgång till företagsregistret genom betalningsställena.

52 Se generaladvokaten Jacobs förslag till avgörande i målet Bronner (ovan fotnot 23), punkt 65.

53 Se domen i målet Bronner (ovan fotnot 23), punkterna 41–46, och domen i målet IMS Health (ovan fotnot 10), punkterna 28, 45 och 49.