Förslag till avgörande av generaladvokat M. Poiares Maduro föredraget den 10 november 2005

1 Originalspråk: portugisiska.

2 Dom av den 23 april 1991 i mâl C-41/90, Höfner och Elser (REG 1991. s. I-1979; svensk specialutgåva, volym 11, s. 135).

3 Dom av den 19 januari 1994 i mål C-364/92, SAT Fluggesellschaft, kallat Eurocontrol (REG 1994, s. I-43: svensk specialutgåva, volym 15, s. 1).

4 Dom av den 18 mars 1997 i mål C-343/95, Diego Cali & Figli (REG 1997, s. I-1547).

5 Dom av den 17 februari 1993 i de förenade målen C-159/91 och C-160/91 (REG 1993. s. I-637; svensk specialutgåva, volym 14, s. 27).

6 Dom av den 16 november 1995 i mål C-244/94 (REG 1995, s. I-4013).

7 Dom av den 16 juni 1987 i mal 118/85, kommissionen mot Italien (REG 1987. s. 2599), där det i punkt 7 fastställs att staten kan agera antingen genom myndighetsutövning eller genom att bedriva ekonomisk verksamhet av industriell eller affärsmässig art genom att utbjuda varor och tjänster pä marknaden

8 Punkt 22 i domen i det ovannämnda målet Höfner och Elser.

9 Punkt 12 i förslaget till avgörande i det ovannämnda målet Poucet och Pistre.

10 Dom av den 25 oktober 2001 i mål C-475/99, Ambulanz Glöckner (REG 2001, s. I-8089), punkt 20.

11 Se punkterna 67 och 27 i generaladvokaten Jacobs förslag till avgöranden i det ovannämnda målet Ambulanz Glöckner respektive i de förenade målen C-264/01, C-306/01, C-354/01 och C-355/01, AOK-Bundesverband m.ū. (dom av den 16 mars 2004, REG 2004, s. I-2493).

12 Chérot, J.Y., Le droit communautaire de la concurrence fonde-t-il un ordre concurrentiel?, i L'ordre concurrentiel mélanges en l'honneur ď A. Pirovano,

13 Dom av den 18 juni 1998 i mål C-35/96, kommissionen mot Italien (REG 1998, s. I-3851), punkt 37. Man kan även citera äldre rättspraxis, dom av den 16 juni 1987 i det ovannämnda målet kommissionen mot Italien, punkt 3, där domstolen hävdade att det inte har bestritts att Amministrazione autonoma dei monopoli di stato deltar i ekonomisk verksamhet när den i sektorn för tobaksvaror erbjuder varor och tjänster pä marknaden.

14 Dom av den 12 september 2000 i de förenade målen C-180/98-C-184/98, Pavlov rn.fl (REG 2000, s. I-6451), punkt 75, och domen i det ovannämnda målet Ambulanz Glöckner, punkt 19. Se även dom av den 19 februari 2002 i mål C-309/99, Wouters m.fl. (REG 2002, s. I-1577), punkt 47, och dom av den 24 oktober 2002 i mål C-82/01 P, Aéroports de Paris mot kommissionen (REG 2002, s. I-9297), punkt 79.

15 Domen i det ovannämnda målet FFSA m.fl., punkt 21, enligt vilken [e]nbart den omständigheten att CCMSA inte är vinstdrivande kan inte frånta verksamheten dess ekonomiska karaktär, eftersom den ... kan ge upphov till handlingssätt som konkurrensreglerna syftar till att beivra. Se ocksä generaladvokaten Jacobs förslag till avgörande i målet Cisal (dom av den 22 januari 2002 i mål C-218/00, REG 2002, s. I-691), där det i punkt 71 klargörs att [d]en bakomliggande frågan är huruvida detta organ har möjlighet att skapa de effekter som konkurrensreglerna söker förhindra.

16 I punkt 30 i domen i det ovannämnda målet Eurocontrol har domstolen uttalat att [u]tifrån en helhetsbedömning [är] Eurocontrols verksamhet, genom sin natur, sitt syfte och de regler som gäller för den inte av ekonomisk natur. Se också punkt 23 i domen i det ovannämnda målet Diego Cali & Figli, där det påpekas att en sådan tjänst genom sin art, sitt syfte och de regler den är underkastad är nära förbunden med befogenheter som ingår i myndighetsutövning.

17 Domen i det ovannämnda målet Eurocontrol.

18 Domen i det ovannämnda målet Diego Call & Figli, som gällde att förebygga föroreningar i Genuas hamn.

19 Bevis på att en verksamhet utförs för att tillgodose allmänintresset kan utgöras av det faktum att verksamheten ingår bland de konstitutionella principerna i den berörda medlemsstaten. Se punkt 22 i domen i det ovannämnda målet Diego Cali & Figli.

20 Förstainstansrättens dom av den 30 september 2004 i mål T-313/02, Meca-Medina och Majcen mot kommissionen (REG 2004, s. II-3291), punkt 41.

21 Se till exempel omständigheterna i domen i det ovannämnda målet AOK-Bundesverband m.fl., och Hervey, T. och McHale, J., Health Law and the European Union, Cambridge, 2004, s. 136.

22 Punkt 8 i domen i det ovannämnda målet Poucet och Pistre.

23 Punkt 16 i domen i det ovannämnda målet Poucet och Pistre.

24 Punkt 18 i domen i det ovannämnda målet Poucet och Pistre.

25 I punkt 38-40 i domen i det ovannämnda målet Cisal klargörs det att solidaritetsaspekten framgår genom att avgifterna inte är strikt proportionella i förhållande till risken för den försäkrade och de utbetalda förmånerna är inte heller strikt proportionella i förhållande till den försäkrades inkomst

26 Dom av den 21 september 1999 i mål C-67/96 (REG 1999, s. I-5751).

27 Se Van de Gronden, J. W., Purchasing Care: Economie Activity or Service of General (Economie) Interest? ECLR 2004, n° 2, s. 87, särskilt s. 90. Sjukkassornas situation är annorlunda eftersom de inte längre omfattas av konkurrensrätten sedan en lag om modernisering av sjukförsäkringen trädde i kraft den 1 januari 2004. Se härvid Jaeger, W., Die gesetzlichen Krankenkassen als Nachfrager im Wettbewerb, ZWeR 2005, n°1, s. 31.

28 I ett beslut av den 29 januari 1997 Cruz Roja Española (Expte R 179/96), ansåg konkurrensdomstolen att det spanska Röda korset agerade som en ekonomisk aktör när det transporterade sjuka i ambulans, eftersom organisationen erbjuder dessa tjänster i fri konkurrens och inte endast administrerar statliga subventioner för välgörande ändamål.

29 Mål n° 1006/2/1/01 [2002] Competition Appeal Reports 299.

30 Kilpailuvirasto, 17 mars 2000, dnro 343/61/1997.

31 Den nationella konkurrensmyndigheten har till exempel ansett att det nationella läkemedelsverkets beslut att godkänna ett läkemedel ingår i denna ram.

32 Konkurrensmyndighetens beslut n 358, FDB/Southern Health Board, av den 12 oktober 1994.

33 I artikel 152.5 EG föreskrivs följande: När gemenskapen handlar pä folkhälsoområdet skall den fullt ut respektera medlemsstaternas ansvar för att organisera och ge hälso- och sjukvård. Vad gäller hur den sociala tryggheten organiseras föreskrivs i artikel 137.4 EG att [d]e bestämmelser som antagits enligt denna artikel skall inte påverka medlemsstaternas erkända rätt att fastställa de grundläggande principerna för sina system för social trygghet och skall inte i väsendig grad påverka den finansiella jämvikten i dessa. Se också dom av den 7 februari 1984 i mål 238/82, Duphar m.fl. (REG 1984, s. 523; svensk specialutgåva, volym 7, s. 505), punkt 16, och av den 28 april 1998 i mål C-158/96, Kohll (REG 1998, s. I-1931), punkt 41. 1 artikel 36 i utkastet till Europeiska unionens stadga om de grundläggande rättigheterna (EGT 2000, C 364, s. 1) föreskrivs även att (ujnionen skall för att främja social och territoriell sammanhållning i unionen erkänna och respektera den tillgång till tjänster av allmänt ekonomiskt intresse som föreskrivs i nationell lagstiftning och praxis i enlighet med Fördraget om upprättandet av Europeiska gemenskapen.

34 Dom av den 3 december 1987 i mål 136/86, BNIC (REG 1987, s. 4789), och av den 18 juni 1998 i mål C-35/96, kommissionen mot Italien (REG 1998, s. I-3851).

35 Även om det i artikel 16 EG framhålls att det är nödvändigt att sörja för att tjänster av allmänt ekonomiskt intresse fungerar, utgör den inte en inskränkning av tillämpningsområdet för artikel 86.2 EG, ulan tillhandahåller istället riktlinjer för att tolka denna bestämmelse.

36 Punkt 25 i domen i det ovannämnda målet Höfner och Elser.

37 Se dom av den 24 april 1994 i mål C-393/92, Almelo (REG 1994, s. I-1477; svensk specialutgåva, volym 15, s. I-89), där det i punkt 48 uttalas att ett såcrant företag skall säkerställa oavbruten leverans av elektricitet, inom hela det territorium för vilket koncession beviljats, till alla förbrukare, lokala distributörer eller slutförbrukare, vid varje given tidpunkt i den mängd som efterfrågas till enhetliga priser och på villkor som inte varierar annat än i enlighet med objektiva kriterier som gäller för alla förbrukare och dom av den 19 maj 1993 i mål C-320/91, Corbeau (REG 1993, s. I-2533; svensk specialutgåva, tillägg, s. 77).

38 Se Baquero Cruz, J., Beyond Competition; Services of General Interest and European Community Law, i Collected Courses of the Academy of European Law, vol. XIV/2, EU Law and the Welfare State: In Search of Solidarity, utgiven av G. de Burca, Oxford, 2005.

39 Utsändningen av audiovisuell program var till exempel tidigare reserverad för statliga enheter, men ombesörjs i dag även av privata aktörer.

40 Se på denna punkt Winterstein, A., Nailing the Jellyfish: Social Security and Competition Law, [1999] ECLR, nr 6, s. 324; Mossialos, E., och McKee, M., EU Law and the Social Character of Health Care. Bryssel, P.I.E.-Peter Lang, 2002, s. 34.

41 Dom av den 12 juli 2001 i mål C-157/99, Smits och Peerbooms (REG 2001, s. I-5473).

42 Artikel 113 i domstolens rättegångsregler. Grunder som gäller överflödiga domskäl skall däremot avvisas: dom av den 18 mars 1993 i mål C-35/92 P, parlamentet mot Fredriksen (REG 1993, s. I-991), av den 22 december 1993 i mål C-244/91 P, Pincherle mot kommissionen (REG 1993, s. I-6905), punkt 25, och av den 16 juni 1994 i mål C-39/93 P, SFEI m.fl. mot kommissionen (REG 1994, s. I-2681), punkt 23.

43 Beslut av den 11 juli 1996 i mål C-325/94 P, An Taisce och WWF UK mot kommissionen (REG 1996, s. I-3727), punkt 28, dom av den 15 maj 1997 i mål C-278/95 P, Siemens mot kommissionen (REG 1997, s. I-2507), punkt 44.

44 Domarna i de ovannämnda målen AOK-Bundesverband m. fl., punkt 58, och kommissionen mot Italien, punkt 7, och punkt 114 i generaladvokaten Cosmas förslag till avgörande i mål C-411/98, Ferlini (dom av den 3 oktober 2000, REG 2000, s. I-8081).

45 Dom av den 9 juni 1992 i mål C-30/91 P, Lestelle mot kommissionen (REG 1992, s. I-3755), punkt 28, och av den 2 april 1998 i mål C-367/95 P, kommissionen mot Sytraval och Brinks France (REG 1998, s. I-1719), punkterna 46 och 47.

46 Se punkterna 30 och 31 ovan i förslaget till avgörande.

47 Dom av den 31 januari 1984 i de förenade målen 286/82 och 26/83, Luisi och Carbone mot Ministero del Tesoro (REG 1984, s. 377), punkt 9, av den 13 maj 2003 i mål C-385/99, Müller-Fauré och van Riet (REG 2003, s. I-4509), punkt 38, och av den 23 oktober 2003 i mål C-56/01, Inizan (REG 2003, s. I-12403), punkt 16.

48 Dom av den 4 oktober 1991 i mål C-159/90, Society for the Protection of Unborn Children Ireland, kallat Grogan (REG 1991, s. I-4685; svensk specialutgåva, volym 11, tillägg s. 19), punkt 18.

49 Punkt 17 i hans förslag till avgörande i det ovannämnda målet Kohll samt punkt 17 i förslag till avgörande i målet Decker (dom av den 28 april 1998 i mål C-120/95, REG 1998, s. I-1831).

50 Domarna i de ovannämnda målen Kohll, punkt 21, Smits och Peerbooms, punkt 54, Müller-Fauré och van Riet, punkt 39, och Inizian, punkt 17.

51 Domen i det ovannämnda målet Kohll, punkt 18.

52 Punkt 41 i generaladvokaten Tesauros förslag till avgöranden i de ovannämnda målen Decker och Kohll, domen i det ovannämnda målet Smits och Peerbooms, punkt 58. Se för en avvikande uppfattning generaladvokaten Ruiz-Jarabo Colomers förslag till avgörande i det ovannämnda målet Smits och Peerbooms, punkterna 42-49.

53 Domen i det ovannämnda målet Smits och Peerbooms, punkt 58.

54 Mortelmans, K., Towards convergence ¡n the application of the rules on free movement and competition? CMLRev. 2001, s. 613; punkt 22 i generaladvokaten Van Gervens förslag till avgörande i målet B & Q (dom av den 23 november 1989 i mål C-145/88, REG 1989, s. I-3851; svensk specialutgiva, volym 10, s. 241); förstainstansrättens dom i det ovannämnda målet Meca-Medina och Majcen mot kommissionen, punkt 42.

55 De enheter som ansvarar för administration av sjukförsäkringar, som i det ovannämnda målet Cisal, är inte företag i den mening som avses i konkurrensrätten, men reglerna som styr dem kan likväl inte utesluta försäkringar av anställda som kommer frän andra medlemsstater utan att det strider mot principen om fri rörlighet för arbetstagare.

56 Se punkterna 27-29 ovan i detta förslag till avgörande.

57 Domen i det ovannämnda målet Smits och Peerbooms.

58 Citerad i fotnot 17 i bilaga V till överklagandet (BOE nr 100 av den 26 april 1997, s. 13449).

59 Oomen i det ovannämnda malet Ambulanz Glöckner.

60 Davies, G., Nationality Discrimination in the European Internal Market, Kluwer, Haag, 2003, kapitel 9, Free Movement of Welfare, särskilt s. 183 och 184.

61 Se analogt mitt förslag till avgörande i målet BBL (dom av den 21 oktober 2004 i mål C-8/03, REG 2004, s. I-10157), punkt 16.

62 Domen i målet kommissionen mot Italien (ovan fotnot 13).

63 Förstainstansrättens dom av den 30 mars 2000 i mål T-513/93 (REG 2000, s. II-1807).

64 Domen i det ovannämnda målet Pavlov m.fl., där det i punkt 79 klargörs att [e]n specialistläkares anslutning till ett sådant system har sin grund i yrkesutövningen. 1 punkt 80 görs tillägget att [d]et förhällandet att samtliga oberoende specialistläkare betalar in avgifter till samma kompletterande tjänstepensionssystem är än mer förknippat med yrkesutövningen, eftersom systemet kännetecknas av en hög grad av solidaritet mellan samtliga läkare.

65 Punkt 115 i förslaget till avgörande i det ovannämnda målet Pavlov m.fl.

66 Arcelin, L., L'entreprise en droit de la concurrence français et communautaire, Litec, 2003, s. 223.

67 Dom av den 24 september 1998 i mål C-76/97, Tögel (REG 1998, s. I-5357).

68 Se Scherer, F. och Ross, D-, Industrial market structure and economic performance, Boston Houghton Mifflin, 1990, s. 517 och Noll, R., Buyer power and economic policy. Antitrust Law tournai, vol. 72, 2005, s. 589.

69 Se domarna i de ovannämnda målen av den 16 juni 1987, kommissionen mot Italien, Eurocontrol, AO K-Bundesverband m.fl. och generaladvokaten Jacobs förslag till avgörande i det ovannämnda målet Ambulanz Glöckner, punkt 72.